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民诉表格理解记忆版(可编辑版)


民诉表格 -2016-

(理解记忆版)

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第一编 概论
第一章 民事诉讼与民事诉讼法 1、民事纠纷及其解决方式 和解 和解是指争议双方当事人自主地就如何解决纠纷达成协议; 指争议双方当事人在第三方的主持下,就如何解决该纠纷达成协议; 调解 【注意】和解和调解最大特点在于无强制力,建立在当事人自愿基础上 。 是指争议双方当事人将争议交由其共同选定的仲裁机构进行裁决; 仲裁 【注意】仲裁裁决具有强制力,但是仲裁不属于司法行为。 是指代表国家行使审判权的法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下, 审理和解决民事纠纷的 诉讼 活动及在此过程中所产生的各种法律关系的总和。 【注意】诉讼具有公权性、强制性、程序性。 2、民事诉讼的概念、性质、效力 民事诉讼行为是发生在当事人、其他诉讼参与人与人民法院之间的行为。 概念 【注意】只有法院正式受理后,才属于诉讼行为,原因在于受理后,法院即向原告发出了受理 通知书,而之前的立案只是法院的内部行为。 基本法 角度:法律地位,民事诉讼法地位仅次于宪法。 部门法 角度:调整的社会关系。 性质 程序法 角度:内容,程序法对应的概念是实体法。 公法 角度:公法和私法的划分(是否涉及到国家审判权的行使) 。 对人效力 中华人民共和国民事诉讼法适用于一切在中国领域内进行民事诉讼活动的任何人。 空间效力 在中华人民共和国领域内进行民事诉讼,必须遵守中华人民共和国民事诉讼法。 时间上的效力是指民事诉讼法从什么时间开始生效; 效力 时间效力 我国现行《民事诉讼法》的生效时间是 2013 年 1 月 1 日。 1、平等主体间因民事争议引起的诉讼; 对事效力 2、法律规定适用民诉的其他案件,如非诉。 第二章 基本原则 平等原则 双方当事人诉讼地位平等,诉讼权利义务相同或相对应。 同等原则 外国(含无国籍)当事人和我国当事人居于平等的诉讼地位,享有同等的诉讼权利义务。 对等原则 若外国法院限制我国当事人的诉讼权利, 我国法院也相应限制该国当事人在的诉讼权利。 调解原则 【注意】执行阶段不能调解,非诉程序不适用调解,身份关系确认之诉也不可调解。 辩论阶段 辩论不限于法庭辩论,而贯穿于从当事人起诉到诉讼终结的整个过程中。 辩论主体 辩论主体是当事人,证人无辩论权。 辩论形式 当事人的辩论既可以采用口头形式,也可以采用书面形式。 辩论原则 辩论内容 当事人辩论的范围包括实体问题和程序问题。 【超事实】 1、只有当事人提出并加以主张的事实,法院才能认定; 2、双方没有争议的事实,法院应当认定; 注意 3、法院对证据调査原则上仅限于当事人提出的证据。 4、执行程序、特别程序、督促程序以及公示催告程序不适用辩论原则。 含义 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 主体 只能是当事人、法定代理人和经过特别授权的委托诉讼代理人。 处分原则 对象 包括自己依法享有的实体权利和诉讼权利。 【超请求】 阶段 适用于民事诉讼的全过程(执行阶段亦可) 。 前提 不得超越法律规定的范围。 是指机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为, 内容 可以支持受害者提起民事诉讼的诉讼原则。 支持起诉 原则 1、前提是受害人未起诉,若已经起诉则无需支持; 注意 2、公益诉讼与此原则无关。

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内容 《民事诉讼法》第 13 条规定,民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 《民事诉讼法》第 112 条:当事人之间恶意串通,企图通过诉讼、调解等方式侵 诚实信用 害他人合法权益的,法院应当驳回其诉讼请求,并根据情节轻重予以罚款、拘留; 原则 体现 构成犯罪的,依法追究刑事责任; 《民事诉讼法》第 113 条:被执行人与他人恶 意串通,通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务,法院应当 根据情节轻重予以罚款、拘留,构成犯罪的依法追究刑事责任。 阶段 从民事审判活动到民事诉讼活动。 (包括执行活动) 内容 从对民事判决书、裁定书的监督,增加到可以对调解书监督。 检察监督 方式 从再审抗诉增加了检察建议。 (且非诉案件也可以检察建议) 原则 启动 从主动监督到也可被动启动。 (先法后检) 次数 当事人申请抗诉或者检察建议只能 1 次。 第三章 诉的基本理论 概念 民事诉讼中的诉,是指当事人就特定民事争议向法院提出的保护自己民事实体权益的请求。 特点 1、诉的主体是当事人; 2、诉应当向人民法院提出; 3、诉是一种请求。 诉的主体 即当事人,因民事权利义务发生争议,而以自己名义在法院参加诉讼的人。 诉讼标的 诉讼标的是指当事人之间发生争议并要求法院作出裁判的民事法律关系。 诉的理由 诉的理由,是原告起诉的事实和法律依据。 诉的 注意:概念区分 要素 诉讼标的——当事人发生争议并要求法院作出裁判的民事法律关系; 诉讼标的物——诉讼标的(民事法律关系)所指向的具体的对象; 诉讼请求——原告基于该诉讼标的(民事法律关系)要求法院作出的特定的判决。 请求确认与被告间是否 积极的确认之诉 要求确认法律关系存在(待确认) 确认之诉 存在某种民事法律关系 消极的确认之诉 要求确认法律关系不存在(待确认) 财物的给付 与变更之诉增加诉讼请求数额相区别 要求判令被告履行一定 诉的 给付之诉 积极的给付之诉,如赔礼道歉 的义务 行为的给付 种类 消极的给付之诉,如停止侵权 变更之诉 要求法院改变或者消灭既存的民事法律关系,也称形成之诉。 形成之诉 【注意】主体、客体、内容都可变更。 注意 前提它得是“诉” ,才会有以上分类,非诉程序、特别程序等无以上分类。 概念 在诉讼程序中,本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的诉(与反驳的根本区别) 主体 本诉的被告向原告提出; (主体的同一性,必须是被告本人) 一审辩论终结前; (二审中提出,先调解,调解不成告知另行起诉,但当事人 时间 同意二审一并的除外) 要件 牵连性 与本案有率连关系; 【注意】并不要求同一法律关系,只要两者间相牵连即可 管辖 向受理本诉法院提, 且受诉法院有管辖权; (为牵连管辖, 不得对抗专属管辖) 程序 与本诉适用同一程序。 1、关于牵连管辖:审理本诉的法院对反诉可基于牵连关系而取得管辖权,但是反诉属 于另一法院专属管辖除外; (属于授权性管辖,不得对抗专属管辖) 反诉 注意 2、反诉虽以本诉为前提,但是独立于本诉存在,不因本诉的撤销而撤销; 3、被告提起反诉后,原告撤诉或经传唤拒不到庭或中途退庭,如何处理?因为反诉独 立,本诉按照撤诉处理,反诉继续进行;原告不到庭或中途退庭的,对其缺席判决。 性质 反诉是被告针对原告的本诉提起的,是一种独立的诉,具有诉的性质。反驳 不同 则只是被告反驳原告的一种诉讼手段,不是一个独立的诉,不具有诉的性质。 与反 前提 反诉是以承认本诉的存在为前提, 被告对原告提出的诉讼请求并不加以否定。 驳区 不同 反驳则是以否定原告提出的部分或全部诉讼请求为前提。 别 目的 反诉对本诉的原告提出了独立的反请求,主张独立的权利。反驳的目的只是 不同 否定原告提出的诉讼请求,没有独立的诉讼请求。

第二编 民事诉讼中的基本制度
第一章 主管与管辖 1、主管 解决问题 归不归法院管 1、主管是指法院受理民事案件的权限范围; 概念 2、平等主体之间因财产关系和人身关系发生的争议属于民事诉讼主管的对象。 1、调解机关:人民调解委员会; 2、调解不是必经程序; 与人民 3、调解协议具有法律约束力;效力相当于合同,双方就调解协议的履行或内容发生 法院 调解 争议,一方当事人可以(就调解协议)向人民法院起诉; 主管 4、调解协议不具有强制执行力。 与其 他组 1、法院主管的范围宽于仲裁委员会主管的范围; 【注意】仲裁只能管财产纠纷 织处 2、或裁或审:有效的仲裁协议排斥司法管辖权; 与仲裁 理民 3、当事人在仲裁裁决被撤销或者不予执行后,又未重新达成仲裁协议的情况下,向 事纠 法院起诉,法院可以受理。 纷的 1、劳动争议的解决方式:和解、调解、劳动仲裁、诉讼; 关系 与劳动 2、劳动争议发生后,当事人可以向本单位劳动争议委员会申请调解,也可以直接向 仲裁 劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服,可以自收到裁决书之日起 15 日内 向法院起诉一一仲裁前置。 2、管辖 解决问题 归哪个法院管 概念 指各级法院之间和同级法院之问受理第一审民事案件的分工和权限。 指确定案件管辖权,以起诉时为标准,案件起诉时对案件有管辖权的法院, 概念 不因确定管辖的事实在诉讼过程中发生变化而影响其管辖权。 管辖恒定 1、诉讼标的额的变化; 原则 情形 2、当事人住所地、经常居住地的变化; 3、法院辖区的变化(因行政区划的变更而发生) 。 1、级别管辖; 2、地域管辖: 概述 专门管辖、专属管辖→协议管辖→一般地域管辖→特殊地域管辖。 【注意】按此顺序判断。 3、共同管辖:是指对同一民事案件,两个以上法院都有管辖权。此时原 告可以向其中任何一个法院起诉。原告向两个以上有管辖权的法院起诉 管辖权 管辖分类 的,由最先立案的法院管辖; 异议 4、选择管辖:是指对于同一民事案件,依据民事诉讼法的有关规定,两 个以上法院都有管辖权,当事人可以择其一进行诉讼; 5、裁定管辖:移送管辖、指定管辖、管辖权移转; 6、合并管辖:是指对某一案件有管辖权的法院可以一并审理原本没有管 辖权但是又与该案有牵连的其他案件。 基层法院 基层人民法院管辖第一审民事案件,但本法另有规定的除外。 包括: ①争议标的额大的案件; 1、 重大 级别 ②案件复杂的案件; 涉外案 管辖 中级法院 ③一方当事人人数众多等具有重大影响的案件; 件 以下任何一个因素涉外,即属于涉外: ①当事人;②经常居住地;③诉讼标的物;④法律事实。 2、本辖区有重大影响的案件。

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3、最 高人民 法院确 中级法院 定由中 级别 院管辖 管辖 的案件

①海事、海商案件 ②专利纠纷案件 ③著作权民事纠纷案件 ④第一审商标民事案件 ⑤与仲裁相关的案件

海事法院相当于中级法院 由知产法院、最高法确定的中院和基院管辖。 各高院根据本辖区的实际情况,可确定若干 基院管辖第一审著作权民事纠纷案件。 各高院,经最高法批准,可在较大城市确定 1-2 个基院受理一审商标民事纠纷案件。 与仲裁相关的案件,除国内仲裁的证据、财 产保全由基院管辖外,均由中院管辖。

高级法院 本辖区有重大影响的案件 最高法院 1、全国有重大影响的案件;2、最高法认为应当由本院管辖的案件。 军事法院 双方当事人均为军人或者军队单位的民事案件由军事法院管辖。 专 1、因沿海港口作业纠纷提起的诉讼(不含江、河港口) ; 门 2、因船舶排放、泄漏、倾倒油类或其他有害物质,海上生产、作业或拆船、 海事法院 管 修船作业照成海域污染提起的诉讼; 辖 3、 因在中国领域或有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼。 铁路法院 铁路运输合同纠纷及铁路运输有关的侵权纠纷。 因不动产 1、不动产登记的,以不动产登记薄记载的所在地为不动产所在地。 纠纷提起 不动产未登记的,以不动产实际所在地为不动产所在地。 不动产 的诉讼, 2、不动产纠纷是指因不动产权利确认、分割、相邻关系等引起的 纠纷 由不动产 物权纠纷。农村土地承包经营合同、房屋租赁合同纠纷、建设工程 所在地法 施工合同纠纷、 政策性房屋买卖合同纠纷, 按不动产纠纷确定管辖。 专 院管辖 【注意】商品房买卖合同不是不动产纠纷。 属 管 港口作业 港口所在地法院管辖。 辖 遗产纠纷 专属于被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖。 涉外案件 因在中国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探 专属管辖 开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中国法院管辖,对外国法院排斥。 专属管辖排斥特定法院之外的其他法院对专属管辖案件的管辖权, 但是不得排 注意 除当事人签订仲裁协议选择仲裁机构仲裁解决纠纷。 地域 1、公民: 管辖 ①公民的经常居住地:离开住所地至起诉时已连续居住 1 年以上,就医除外; ②公民的住所地:公民的户籍所在地; ③当事人的户籍迁出后尚未落户:有经常居住地的,由该地法院管辖;没有的,由 住所 原户籍地法院管辖。 地的 2、法人:由法人住所地法院管辖。 确定 ①能确定主要办事机构所在地:主要办事机构所在地为住所地; 一 ②不能确定的,注册地或登记地为住所地。 般 3、根据没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体确定管辖法院的规则: 地 ①经过注册登记的,由被告注册登记地法院管辖; 域 ②没有注册登记,几个被告又不在同一个辖区的,被告住所地都有管辖权。 管 【原则的重申】 :双方情况一样,原告就被告 辖 1、双方均被注销户籍的,由被告居住地法院管辖; 由被 2、双方当事人都被监禁或被采取强制性教育措施的: 告住 ①被告被监禁或采取强制性教育措施不到 1 年的,由被告原住所地法院管辖。 所地 ②超过 1 年以上的,由被告被监禁地或被采取强制教育措施地法院管辖。 管辖 3、夫妻双方离开住所地超过 1 年,一方起诉离婚的: ①被告有经常居住地的,由被告经常居住地法院管辖; ②被告没有经常居住地的,由原告起诉时被告居住地法院管辖;

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由原 告住 一 所地 般 管辖 地 域 双方 管 住所 辖 地都 可以 管辖

合同 纠纷

地域 管辖 特 殊 侵权 地 纠纷 域 管 辖

保险 合同 担保 合同 监护 案件 诉前 财产

1、对不在中华人民共和国领域内、下落不明或宣告失踪的人提起的有关身份关系 的诉讼; (其他关系不行) 2、对被监禁或被采取强制性教育措施的人提起的诉讼; 3、被告被注销户籍的; 4、非军人对军人(非文职)提起离婚诉讼的。 1、追索赡养费、抚育费、抚养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的:可以由 原告住所地法院管辖; 2、夫妻一方(即被告方)离开住所地超过 1 年,另一方(即原告方)起诉离婚的 案件,可以由原告住所地法院管辖; 3、公民双方在国外但未定居,一方起诉离婚的,应由原告或被告住所地法院管辖。 1、因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 合同中明确约定履行地点的,以约定的地点为合同履行地。 当事人 1、争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为 2、合同 没有约 合同履行地; 履行地 定或者 2、交付不动产的,不动产所在地为合同履行地; 具体如 如果合同 约定不 3、其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。 何管辖, 履行了 明确的 但即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。 不能笼 统记忆, 以信息网络方式订立的买卖合同, 通过信息网络交付标的的, 要看合 以买受人住所地为合同履行地;通过其他方式交付标的的, 同是否 收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的,从其约定。 实际履 如果合同 关键看约定的履行地是否与原被告住所地重合,如果重合那 行而定 没有实际 么此履行地有管辖权,如果没有重合,那么此履行地无管辖 履行 权,则只能有被告住所地管辖。 一般 由侵权行为地或被告住所地法院管辖。 规定 其中的侵权行为地,包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。 网络 信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所 侵权 在地,侵权结果发生地包括被侵权人住所地。 名誉 侵权行为地或被告住所地人民法院都有管辖权,报刊、杂志的发行销售 侵权 地均可以被理解为侵权行为地。 产品服 因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制 务缺陷 造地、销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地法院都有管辖权。 侵犯知 侵权行为的实施地、侵权复制品(商品)储藏地或查封、扣押地、被告 识产权 住所地法院都有管辖权。 1、由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖; 2、因财产保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货 物,可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖; 3、因人身保险合同纠纷提起的诉讼,可以由被保险人住所地人民法院管辖。 1、根据主合同确定管辖; 2、承担连带责任的担保合同,债权人向担保人主张的,应当向担保人住所地管辖; 3、如果担保合同的选择管辖与主合同不一致的,根据主合同确定。 不服指定监护或变更监护关系的案件,由被监护人住所地人民法院管辖。 【注意】这里既不是原告住所地,也不是被告住所地法院管辖。 1、诉前财产保全:当事人向财产所在地、被申请人住所地、案件管辖权法院申请; 2、保全后的起诉:在法院采取诉前财产保全后,申请人起诉的,原则上,可以向 采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起; 3、当事人申请诉前保全后没有在法定期间起诉或者申请仲裁,给被申请人、利害 关系人造成损失引起的诉讼,由采取保全措施的人民法院管辖。

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地域 管辖

裁定 管辖

1、关于铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷案件的管辖一一由运输 始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖; 2、关于铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿案件的管辖一一由事故发生地 或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。 1、关于船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿案件的管辖一一由碰撞发生 地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖; 特 殊 海商 2、关于海难救助费用案件的管辖一一由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法 ; 地 案件 院管辖(排除了被告住所地) 3.关于共同海损案件的管辖一一由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止 域 地人民法院管辖。 (排除了被告住所地) 管 辖 公司诉讼 公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等诉讼,由公司住所地法院管辖。 票据纠纷 被告住所地和票据支付地法院管辖。 离婚后 已经离婚的中国公民,双方均定居国外,仅就国内财产分割提起诉讼的,由主 财产纠纷 要财产所在地人民法院管辖。 被告住所地没有 1、公司纠纷;2、共同海损; 总结 【口诀】公共海峡(辖) 管辖权的情形 3、海难救助;4、专属管辖。 1、协议管辖的适用范围是合同或者其他财产权益纠纷; 2、当事人仅能就第一审案件的管辖进行约定; 3、协议管辖必须采用书面形式; 构成要件 4、当事人可以选择的法院是:被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告 住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的法院管辖; 5、不得违反我国级别管辖和专属管辖,渉外案件的协议管辖也不例外。 1、依当事人的管辖协议,起诉时能够确定具体管辖法院的,从其约定。不能 协 确定的,依据民诉法规定确定管辖。管辖协议约定两个以上与争议有实际联系 议 地法院管辖的,原告向其中一个法院起诉的,法院应予受理; 管 2、经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议,未采用合理方式提请消费者 辖 注意,消费者主张管辖协议无效的,法院不依该协议确定管辖; 注意 3、管辖协议约定由一方当事人住所地法院管辖,协议签订后当事人变更住所 地的,由签订合同时住所地法院管辖,但当事人另有约定的除外; 4、合同转让的,合同的管辖协议对合同受让人有效,但转让时受让人不知有 管辖协议或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外; 5、当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议,约定管辖的, 可以适用民事诉讼法第三十四条规定确定管辖。 移送 条件 1、已经受理案件;2、发现自己无管辖权;3、认为接受移送的法院有管辖权。 管辖 1、受移送法院即使认为本院对移送来的案件并无管辖权,也不得自行移送到 移送 其他法院,只能报请上级法院指定管辖; (无论任何情况也只能移送一次) 管辖 同级 2、两个以上法院都有管辖权的,先立案法院不得再移送给另一有管辖权的法 的 、上 院, 立案后发现其他有管辖权法院先立案的, 裁定将案件移送给先立案的法院; 特殊 下级 3、根据管辖权恒定原则,有管辖权的法院受理案件后,不得以行政区域变更 情形 均可 为由,将案件移送给变更后有管辖权的法院。 上级法院有权管辖下级法院管辖的第一审民事案件 管辖 向上 1、上级法院认为下级法院管辖的案件应由自己管辖,决定移转; 权转 转移 2、下级法院认为自己管辖的案件需要上级法院管辖,经上级法院同意后转移。 移 确有必要将本院管辖的一审案件交下级法院审理的,应报请其上级法院批准: 只在 向下 1、破产程序中有关债务人的诉讼案件; 上下 转移 2、当事人人数众多且不方便诉讼的案件; 级间 3、最高人民法院确定的其他类型案件。 运输 案件

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1、受移送的法院认为自己对移送来的案件无管辖权; 2、有管辖权的法院由于特殊原因不能行使管辖权; 3、通过协商未能解决管辖争议。 裁定 指定 1、发生管辖权争议后,应通过协商解决,协商不成报共同上级法院指定管辖; 管辖 管辖 适用 2、上级法院指定管辖的,应作出裁定。对报请上级法院指定管辖的案件,下 程序 级法院应中止审理。 指定管辖裁定作出前, 下级法院对案件作出判决、 裁定的, 上级法院应当在裁定指定管辖的同时,一并撤销下级法院的判决、裁定。 概念 法院受理案件以后,当事人在提交答辩状期间以书面形式提出该法院无管辖权。 1、异议提出的主体必须是本诉的当事人。 【注意】有独三和无独三无权提出。 2、只能向一审法院提出; 【注意】既可以是一审地域管辖,也可以是一审级别管辖。 条件 3、异议应当在答辩期间以书面方式提出,即在收到起诉状副本 15 日内提出。在涉外 民事案件中,是收到起诉状副本 30 日内。 1、如果认为异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的法院审理;如果认为异议不能成 立,应当裁定驳回异议。 2、法院对管辖异议审査后确定有管辖权的,不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼 管辖 请求等改变管辖,但违反级别管辖、专属管辖规定的除外。法院发回重审或者按第一 权异 处理 审程序再审的案件,当事人提出管辖异议的,法院不予审査。 议 3、管辖权异议裁定作出前,原告申请撤诉,受诉法院作出予以撤诉裁定的,对管辖权 异议不再审査,并在裁定书中写明。 4、一审法院对被告的管辖权异议作出裁定后,被告不服起诉的,此时原告向原审法院 撤诉,二审法院不再对管辖权异议上诉进行审査。 救济 当事人不服的,可以在 10 日内向上一级法院提出上诉。 1、当事人未提出管辖权异议,并应诉答辩的,视为有管辖权,但违反级别、专属管辖 应诉 的除外;2、当事人在答辩期间届满后未应诉答辩,法院在一审开庭前,发现案件不属 管辖 于本院管辖的,应当裁定移送有管辖权的法院;3、当事人在提交答辩状期间提出管辖 异议,又针对起诉状的内容进行答辩的,法院应对管辖异议进行审査。 第二章 诉讼参与人 1、概说 当事人 原告、被告、第三人、共同诉讼人、诉讼代表人 其他 诉讼代表人、证人、鉴定人、翻译人、勘验人 2、当事人 含义 有无资格成为诉讼当事人 诉 范围 1、自然人;2、法人;3、其他组织。 讼 1、自然人(有民事权利能力) ; 与民 权 2、法人(有民事权利能力) ; 事权 利 3、其他组织(无民事权利能力)指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具 利能 能 备法人资格的组织,包括:①个人独资企业、②合伙企业、③中外合作经营企业、④ 力的 力 外资企业、⑤乡镇企业、⑥街道企业、⑦法人的分支机构、⑧商业银行和政策性银行 关系 以及非银行金融机构的分支机构;⑨依法成立的社会团体的分支机构、代表机构。 概 说 诉讼行 指当事人可以亲自实施诉讼行为,并通过自己的行为,行使诉讼权利和承担诉讼义务的 为能力 诉讼法上的资格。 【注意】有诉讼权利能力未必有诉讼行为能力:如小孩、傻子。 对具体的诉讼,有作为本案当事人起诉或应诉的资格。 当 一般标准 当事人是否是诉讼中有争议的民事法律关系的主体。 事 判 1、依法宣告失踪人的财产代管人;2、遗产管理人、遗嘱执行人;3、为 人 断 特殊情形 保护死者名誉权、著作权等而提起诉讼的近亲属;4、著作权管理组织。 适 标 对污染环境侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为,法律 格 准 公益诉讼 规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。 适用 情形

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当 事 概 人 说 的 变 更

自 然 人 的 变 更

法 人 变 更 个人合 伙、个 体户 以他人 之名行 己之事

对非因 自己的 直接行 为负责 当 事 挂靠 人 经营 的 无限人 具 侵权 体 确 名誉权 定 和精神 损害赔 偿案件

担保法 律关系 引起的 诉讼

1、在诉讼中,一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的,裁定中止诉讼。 法院应及时通知继承人作为当事人承担诉讼, 被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼 的继承人有效。 【注意】具有人身属性的权利不发生诉讼承担,诉讼只能终结。 2、在诉讼中,争议的民事权利义务转移的,不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。 法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。受让人申请以无独三身份 参加诉讼的,法院可以准许。受让人申请替代当事人承担诉讼的,法院可以根据案件的 具体情况决定是否准许;不予准许的,可以追加其为无独三。 3、法院准许受让人替代当事人诉讼的,裁定变更当事人。变更当事人后,以受让人为 当事人继续进行,原当事人应退出诉讼,其已完成的诉讼行为对受让人具有拘束力。 1、法人分立:由分立后的法人作为共同诉讼人接替原法人继续进行诉讼; 2、法人合并:由合并后的新法人接替原法人或者其他组织继续进行诉讼; 3、法人注销:企业法人解散的,依法清算并注销前,以该企业法人为当事人;未依 法清算即被注销的,以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。 1、有营业执照的(个体工商户) ,以营业执照上登记的经营者为当事人,有字号的,以 营业执照上登记的字号为当事人; 2、无营业执照的(个人合伙) ,以全体合伙人为共同诉讼人,有字号的,当注明字号。 【新法速递】 《民诉法解释》第六十二条下列情形,以行为人为当事人: 1、法人或其他组织应登记而未登记, 行为人即以该法人或其他组织名义进行民事活动; 2、行为人没有代理权、 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行民事活动的, 但相对人有理由相信行为人有代理权的除外; 3、法人或者其他组织依法终止后,行为人仍以其名义进行民事活动的。 1、法人非依法设立的分支机构,或虽依法设立,但没有领取营业执照的分支机构引起 的诉讼,以设立该分支机构的法人为当事人; 2、法人或其他组织工作人员执行工作任务造成他人损害, 该法人或其他组织为当事人; 3、提供劳务一方因劳务造成他人损害,受害人提起诉讼的,以接受劳务一方为被告; 4、劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害,以接受劳务派遣 的用工单位为当事人。 当事人主张劳务派遣单位承担责任的, 劳务派遣单位为共同被告。 以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂 靠人和被挂靠人为共同被告。 无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,无民事行为能力人、限制民 事行为能力人和其监护人为共同被告。 1、自然人因侵权行为致死,或自然人死亡后其人格、遗体遭受侵害,死者的配偶、父 母和子女向法院起诉(以自己名义)请求精神损害赔偿的,其配偶、父母和子女为原告; 没有配偶、父母和子女的,其他近亲属才可以提起诉讼,列其他近亲属为原告; 2、因新闻报道或作品发生的名誉权纠纷,应根据原告的起诉确定被告: ①只诉作者的,列作者为被告;②只诉新闻出版单位的,列新闻出版单位为被告; ③对作者和新闻出版单位都提起诉讼的,将作者和新闻出版单位均列为被告。 【注意】作者与新闻出版单位为隶属关系,只列单位为被告。 1、将债务人和保证人一并起诉的,法院应当将其列为共同被告; 一般 2、债权人仅起诉被保证人的,可只列被保证人为被告; 保证 3、仅起诉保证人的,法院应通知被保证人作为共同被告(不同于连带保证) 。 1、将债务人和保证人一并起诉的,法院应将其列为共同被告; 连带 2、债权人仅起诉被保证人的,可只列被保证人为被告; 保证 3、债权人仅起诉保证人的,可只列保证人为被告。 将保证人和被保证人一并起诉的,法院应将其列为共同被告。合同约定为一般保 注意 证,仅起诉保证人的,法院应通知被保证人为共同被告;债权人仅起诉被保证人 的,可只列被保证人为被告。 【亮点解读】没有约定保证方式,视为连带保证。

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当事人一方或双方为两人以上,诉讼标的同种类,法院认为可以合并审理,当事人 也同意合并审理。 普通 特征 诉讼标的同种类;是数个独立可分之诉,只是因为为了实现诉讼经济而合并审理。 共同 构成 1、两个以上同种类标的; 2、由同一法院管辖并适用同一程序; 诉讼 要件 3、符合合并审理的目的(诉讼经济) ; 4、法院认为可以合并审理,当事人也同意。 共同诉讼人间的关系 各共同诉讼人间行为独立,对其他共同诉讼人没有效力。 当事人一方或双方为两人以上,诉讼标的同一,法院必须合并审理,且在裁判中对 概念 诉讼标的合一确定。 特征 一方或者双方为两人以上;诉讼标的同一;法院必须合并审理,合一判决。 ①挂靠关系; ②个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营人不一致的; ③个人合伙的全体合伙人; ④企业法人分立,因分立前行为发生的纠纷,分立后的企业法人为共同诉讼人; ⑤企业法人未依法清算即被注销, 以该企业法人的股东、 发起人或出资人为当事人; ⑥借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同或者银行账户的,出借单位和借 共 用单位为共同诉讼人; 常考 同 ★⑦在追索赡养费案件中,应当将所有赡养义务人作为共同被告; 必要 诉 ★⑧遗产继承诉讼中,部分继承人起诉的,法院应通知其他继承人为共同原告;被 共同 讼 通知的继承人不参加诉讼, 又不表示放弃实体权利的, 法院仍应将其列为共同原告; 必要 诉讼 ★⑨无民事行为能力人、 限制民事行为能力人造成他人损害打, 无民事行为能力人、 共同 的 限制民事行为能力人和其监护人为共同被告; 诉讼 类型 ★⑩在劳务派遣期间, 被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的, 以接受 劳务派遣的用工单位为当事人。 当事人主张劳务派遣单位承担责任的, 该劳务派遣 单位为共同被告; ? 原告起诉代理人与被代理人, 要求承担连带责任, 被代理人和代理人为共同被告; ? 共有财产受到他人侵害的,共有财产权人为共同诉讼人; ? 连带保证合同; ? 共同侵权、共同危险等需要承担连带责任。 必要 1、依职权或者依申请; 共同 2、应追加的原告已经明确表示放弃实体权利的,可以不予追加: 诉讼 3、既不参加诉讼,又不放弃实体权利的,仍追加为共同原告,其不参加诉讼不影 人的 响人民法院的审理和判决; 追加 4、应追加的被告,如不参加诉讼,一般可缺席判决,符合拘传条件的拘传到庭。 必要共同诉讼人内部关系 一人诉讼行为经其他共同诉讼人承认, 对其他共同诉讼人生效 对比内容 必要共同诉讼 普通共同诉讼 标的 同一标的 同类标的 诉讼请求 一个或多个诉讼请求 多个诉讼请求 性质 一个诉,不可分 多个可分之诉 是否合并审理 强制合并 经当事人同意,可以合并审理 一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承 其中任一共同诉讼人的诉讼行为,对其 内部关系 认,对其他共同诉讼人产生效力。 他共同诉讼人没有效力。 当事人一方或者双方人数众多(10 人以上)的情况下,由人数众多一方或者双方推举出 诉 概说 代表(2-5 人) ,代表本方当事人进行诉讼活动。 讼 1、代表人有权委托 1-2 人为诉讼代理人参加诉讼,且委托诉讼代理人的行为属于一般的 代 诉讼行为,不涉及当事人的实体权利,无需征得被代表的当事人同意; 表 权限 2、代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力; 人 3、代表人放弃、变更、承认诉讼请求,进行和解必须经每一个被代表的当事人同意。 概念

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诉 讼 代 表 人

分类

概念

有独 立请 求权 的第 三人

第 三 人

无独 立请 求权 的第 三人

确定 可以是必要共同诉讼,也可以是普通共同诉讼 全体推选共同代表人或部分当事人推选自己的代表人 1、必要共同诉讼自己参加诉讼; 选不出代表人的 2、普通共同诉讼自己另行诉讼。 起诉时人数 不确定 共同诉讼形式 只能是普通共同诉讼 人数 代表人确定方式 1、推选代表人;2、法院提出人选与当事人协商;3、法院指定。 不确 选不出代表人的 另行诉讼 定的 1、公告:说明案件情况和诉讼请求,通知权利人向法院登记, 代表 公告期不得少于 30 日; 人诉 2、权利人登记权利:应证明其与对方当事人的法律关系和所受 特殊程序 讼 到的损害,否则不予登记,但当事人可以另行起诉; 3、法院作出的判决、裁定对登记的权利人发生效力;未登记的 权利人在诉讼时效期间内起诉的,法院裁定适用该判决、裁定。 第三人,是指对他人争议的诉讼标的有独立的请求权,或虽没有独立的请求权,但是案件 的处理结果与其有法律上的利害关系, 为维护自己的合法权益而参加到原告、 被告正在进 行的诉讼中的人。 【注意】无独三、有独三均有独立的诉讼地位,第三人就是其诉讼地位。 条件 1、对本诉的诉讼标的有独立的请求权; 2、在本诉进行中提起。 参与 1、以起诉的方式参加。 方式 2、一审中未参加诉讼的第三人,申请参加二审的,法院可以准许。 以本诉的原告和被告作为被告提起诉讼,有独立请求权的第三人相当于原告。 【考点提示】 有独立请求权的第三人实质上是参加之诉的原告, 享有与本诉原告完 全相同的诉讼权利。 参诉 【考点提示】如果有独立请求权的第三人申请撤回参加之诉,本诉可以继续审理; 地位 本诉原告申请撤回本诉,有独立请求权的第三人作为另案原告,原案原告、被告作 为另案被告,诉讼继续进行。 【示例】人民法院审理重婚导致的无效婚姻案件时,涉及财产处理的,应当准许合 法婚姻当事人作为有独立请求权第三人参加诉讼。 条件 1、案件的处理结果与其有法律上的利害关系; 2、本诉正在进行。 参诉 1、申请或者由人民法院通知其参加诉讼。 方式 2、一审程序中未参加诉讼的第三人,申请参加二审程序的,法院可以准许。 1、有权行使的诉讼权利:提供证据、委托诉讼代理人、申请回避、辩论等; 2、无权行使的诉讼权利:无权对案件的管辖权提出异议,无权放弃、变更诉讼请 参诉 求或者申请撤诉,但可以承认诉讼请求; 地位 3、附条件行使的诉讼权利:是否可以行使上诉权与对调解的同意权以及对调解书 的签收权,取决于是否由其直接承担义务。 1、代位权诉讼:债权人诉次债务人,债务人为无独三; 2、撤销权之诉:债权人诉债务人,撤销债务人的行为,受益人或受让人为无独三; 3、产品缺陷引起的侵权诉讼:受害人诉制造者或销售者,运输者和仓储者对产品 质量有责任的,制造者或销售者可另诉责任人,也可将其列为无独三; 追加 4、合同转让:无论是合同权利还是义务转让,还是权利义务概括承受,在义务方 情形 对权利方提出抗辩的情形下,转让人都可以作为无独三; 5、保证合同:债务人对债权人提起诉讼,债权人反诉的,保证人可以作为无独三; 6、劳动争议:用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,原单位诉劳动者的,可 以列新单位为第三人,原单位诉新单位的,可以列劳动者为第三人。 人数 确定 的代 表人 诉讼

起诉时人数 共同诉讼形式 代表人确定方式

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第 三 人

无独 立请 求权 的第 三人

不能 追加 的 情形

时间 管辖 审理 结果 对比内容 参诉根据不同 参诉方式不同 诉讼地位不同 权利不同 区别项 参诉依据 参诉地位 参诉方式 参诉时间 参诉目的 争议对象 2、其他 法定 代理 人

撤销 权之 诉第 三人

条件

1、与原、被告双方争议标的无直接牵连和不负有返还或赔偿义务的人; 2、 与原告或被告约定仲裁或者约定管辖的案外人, 或专属管辖案件的一方当事人; 3、产品质量纠纷案件中,原、被告之间法律关系之外的人,如证据已证明其已经 提供了合同或法律规定的产品的; 或案件中的当事人未在规定的质量异议期间提出 异议的;或作为案件中的收货方已经认可该产品质量的。 4、已经履行义务,或依法取得一方当事人财产,并支付了相应的对价的原、被告 之间法律关系以外的人(即善意第三人) 。 有独三、 无独三因不能归责于本人的事由未参加诉讼, 但有证据证明发生法律效力 的判决、裁定、调解书的部分或全部内容错误,损害其民事权益的。 知道或应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内。 作出该生效判决、裁定、调解书的法院。 1、诉讼请求成立的,应当改变或撤销原判决、裁定、调解书; 2、诉讼请求不成立的,驳回诉讼请求。 有独立请求权的第三人 无独立请求权的第三人 主张独立的请求权 认为有法律上的利害关系 起诉 申请或被人民法院追加 原告 辅助人 无权提出管辖权异议、无权承认、放弃、变更 享受原告所有权利 诉讼请求,权请求和解和申请执行;是否有权 (除了管辖权异议) 上诉和签收调解书取决于是否直接承担责任。 有独立请求权的第三人 必要共同诉讼人 有独立的请求权 存在共同的权利义务关系 参加之诉的原告 可以为共同原告,也可以为共同被告 主动参加,即起诉方式 可以主动参加,也可以被法院依职权追加 一审开始后,结束之前 可以在一审、二审、审判监督程序各阶段参加 仅维护自己的合法权益 维护自己以及共同诉讼人的合法权益 本诉的原、被告双方当事人 只有对方当事人

诉 讼 代 理 人

委托 代理 人

注意

1、无诉讼行为能力的当事人的监护人是他的法定代理人; 如何确定 2、多位监护人之间互相推法,由人民法院指定其中一人代为诉讼; 3、事先没有确定监护人的,可由有资格的人协商,协商不成,由法院指定。 代理权限 享有当事人的所有诉讼权利,也应当履行当事人的诉讼义务。 (全权代理) 诉讼地位 法定代理人不是当事人,当事人仍然是无诉讼行为能力人本人。 谁来委托 当事人、法定代理人、代表人诉讼中的代表人。 以下人员可以担任诉讼代理人 【注意】 1、律师、基层法律服务工作者; 取消了旧法中 委托谁 2、当事人的近亲属或工作人员; “经法院许可 3、当事人所在社区、单位及有关团体推荐的人。 的其他公民” 无限人以及其他依法不能作为诉讼代理人的,不得被委托。 1、一般授权:委托代理人依据委托当然享有程序性的诉讼权利,但不能享有 具有处分实体权利性质的诉讼权利; 代理权限 2、特别授权:实体性的诉讼权利,如代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行 和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。 1、法定代理人可按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为,例外:刑诉中,法定 代理人不能代为最后陈述; 2、法定代理中,所代理的当事人在诉讼中取得行为能力的,法定代理人不能自动转为委 托代理人,委托代理人必须有授权。

对比内容 产生依据不同 代理对象不同 代理权限不同 主体范围不同 代理权消灭也不同 对比内容 产生依据

法定代理人 法律规定 无民事行为能力和限制民事行为 能力人 全权代理,可以处分当事人的一 切实体权利和诉讼权利 只能是当事人的监护人 被代理人死亡则法定代理权消灭 诉讼代理人 法律规定或授权委托

与诉讼标的利害关系 与诉讼标的没有利害关系 诉讼行为的后果 由被代理人承担 参加诉讼目的 维护被代理人的合法利益 诉讼地位 不具有当事人的诉讼地位 第三章 民事证据 1、概说 民事证据是指法院依照法定程序经过审査判断, 采纳作为认定案件事实的材料。 所谓证据材料 概念 是指当事人收集并向法院提供的或法院依法收集的能够证明案件真实情况的事实资料。 客观性 对客观存在的客观反映 关联性 与待证事实存在一定的内在联系 1、证据的形式合法; 特征 2、收集证据的手段与程序合法。 《证据规定》第 68 条规定,以侵害他人合法权益或 合法性 者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据; 3、证据材料转化为民事证据的程序合法。 2、证据的分类 分类标准 按照证明责任来划分 1、本证是负有证明责任的当事人所提出的能证明其主张成立的证据材料; 分类 2、 反证是指当事人为推翻对方的主张, 以证据证明相反事实存在的证据材料。 本证 1、有时同一证据可能既是本证,又是反证; 2、本证与反证与当事人的诉讼 与 地位无关, 本证与反证的根本作用在于是肯定自己主张所依据的事实, 还是否 反证 提示 定对方主张所依据的事实; 3、反证与证据抗辩,从其目的上看是一致的,都 是为了反驳对方当事人, 其区别在于反证体现为独立的证据, 而证据抗辩不是 独立的证据,仅仅体现为对对方所提供证据的真实性提出的言词抗辩。 分类标准 根据证据与待证事实之间的关系,可以将证据分为直接证据和间接证据。 理 直接 论 1、直接证据,是指能够直接证明案件待证事实的证据; 证据 分类 分 2、 间接证据, 指不能直接或单独证明待证事实需与其他证据结合起来的证据。 与 类 【陷阱】 《证据规定》规定了一些不能单独作为定案依据的证据,但不等于这 间接 提示 些证据就是间接证据。只要能单独证明某个待证事实仍然可能成为直接证据。 证据 【例如】 和一方有利害关系的证人证言, 不能单独定案, 但可能成为直接证据。 分类标准 根据是否直接来源于案件事实 原始 1、原始证据是指直接来源于案件事实的证据,即通常所说的“第一手材料” ; 证据 分类 2、传来证据,又称为派生证据,指不直接来源于案件事实,而是通过传抄、 与 转述、复制后所获得的证据。 传来 划分两者的意义在于原始证据的证明效力一般高于派生证据, 因此, 有助于促 证据 提示 使当事人尽可能地收集原始证据。

委托代理人 委托人的权限 代理当事人、法定代理人、法定代表人、 诉讼代表人、第三人 只能在授权范围内进行诉讼活动,对实体 权利的处分须有委托人的特别授权 范围广泛 被代理人死亡,委托代理权并不必然消灭 诉讼代表人 在人数确定的代表人诉讼中,由当事人推 选;在人数不确定的代表人诉讼中,由当 事人推选、与法院协商或者由法院指定。 与诉讼标的有利害关系 既及于代表人本人,也及于被代表当事人 维护本人及其所代表的当事人的合法利益 具有当事人的诉讼地位

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法 定 分 类

书证 指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或者表达的思想来证明案件事实的证据。 物证 物证是指以其自身的外形、特征、质量、性能、痕迹等来证明案件事实的证据。 视听资料是指 【关联考点】视听资料与书证、物证的区别 以利用录像或 1、视听资料与书证的区别:视听资料与书证均是以其记载的内容作为证 视听 者录音磁带所 据来证明待证事实。两者的区别主要是:直观性不同,书证具有直观性, 资料 反映的图像、 而视听资料则具有非直观性; 音响证明案件 2、视听资料与物证的区别:视听资料是以通过特殊设备存贮的资料证明 事实的证据。 待证事实,而物证则是以物品自身外部特征或内在属性来证明待证事实。 概念 知道案情的人就其所了解的案件事实向法院所做的陈述。 1、证人必须是当事人、诉讼代理人以外的人; 2、证人必须是了解案件事实的人; 证人 3、证人必须能够正确表达意志; 的资 【陷阱点拨】待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康的适应的无民事行为能 格 力人和限制民事行为能力人,可以作为证人。 4、证人包括单位与个人。 【刑诉中单位不能作证】 【注意】诉讼代理人、审判员、书记员、鉴定、翻译、勘验不能作为本案的证人。 当事人申请证人出庭作证的,应当在举证期限届满前提出。符合本解释第九十六 出庭 条第一款规定情形的,人民法院可以依职权通知证人出庭作证。未经人民法院通 知,证人不得出庭作证,但双方当事人同意并经人民法院准许的除外。 证人 证言 经人民法院通知,证人应当出庭作证。有下列情形之一的,经人民法院许可,可 以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证: 出庭 1、因健康原因不能出庭的; 的 2、因路途遥远,交通不便不能出庭的; 例外 3、因自然灾害等不可抗力不能出庭的; 4、其他有正当理由不能出庭的。 保证 证人作证前应当责令其签署保证书,但无、限制民事行为能力人除外,证人拒绝 书 签署保证书的,不得作证,并自行承担相关费用。 证人 证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失, 出庭 由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的,由该当事人先行塾付;当事人 费用 没有申请,人民法院通知证人作证的,由人民法院先行墊付。 1、当事人的主张一般需与其他证据相互印证, 除对方当事人认可, 法院不得支持其主张; 2、法院认为有必要的,可要求当事人本人到庭,就案件有关事实接受询问。在询问当事 当事 人之前,可以要求其签署保证书; 人陈 3、保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容,并签名或者捺印; 述 4、负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书,待证事实 又欠缺其他证据证明的,法院对其主张的事实不予认定。 鉴定意见是人民法院聘请或者当事人自己委托的鉴定机构对专门性问题经过鉴定 概念 后做出的结论性意见。 启动 1、当事人有权申请鉴定;2、当事人未申请,法院认为需要的应依职权委托鉴定。 鉴定 1、当事人申请鉴定的,由双方当事人协商确定;协商不成的,由人民法院指定; 机构 2、法院对专门性问题认为需要鉴定的,应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。 鉴定 当事人对法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重 【注意】对有缺陷 意见 新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,法院应予准许: 的鉴定结论,可以 申请 1、鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格的; 通过补充鉴定、重 重新 2、鉴定程序严重违法的; 新质证或者补充质 鉴定 3、鉴定结论明显依据不足的; 证等方法解决的, 4、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 不予重新鉴定。

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当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出 庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为认定事实 的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。 【注意】即使有正当理由,也不能不出庭,行政诉讼中有正当理由可不出庭。 1、当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见 鉴定 或者专业问题提出意见; 意见 2、当事人可以依照规定,在举证期限届满前申请 1-2 名具有专门知识的人出庭, 专业 法 代表当事人对鉴定意见进行质证,或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见; 人士 定 3、具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见,视为当事人的陈述; 出庭 分 4、法院准许当事人申请的,相关费用由提出申请的当事人负担; 类 5、具有专门知识的人不能参与专业问题外的法庭审理活动,不能全程旁听案件; 6、法院不能依职权通知,不适用回避制度。 勘验 勘验是一种人民法院收集证据的活动,是对证据的固定和保全。因此,勘验必须由法院的 笔录 审判人员和其他人员依照法定程序进行。 视听资料包括录音资料和影像资料。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊 电子 天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。 数据 存储在电子介质中的录音资料和影像资料,适用电子数据的规定。 3、民事诉讼中的证明 证明 是指在当事人之间存在争议而由诉讼参与人和法院运用证据加以证明的对案件解决有法 对象 律意义的事实。包含:1、事实;2、外国法、地方性法规和习惯法等;3、经验法则。 1、自然规律以及定理、定律; (不可推翻) 2、众所周知的事实; (可反驳) 3、根据法律规定推定的事实; (可反驳) 概 4、根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实; (可反驳) 说 免证 【注意】专业领域的经验法则需要证明 事实 5、已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实; (可推翻) 6、已为仲裁机构生效裁决所确认的事实; (可推翻) 7、已为有效公证文书所证明的事实。 (可推翻) 前款第 2 项至第 4 项规定的事实,当事人有相反证据足以反驳的除外; 第 5 项至第 7 项规定的事实,当事人有相反证据足以推翻的除外。 对象 仅限于事实 1、承认对方事实主张的当事人要受自己承认行为的约束,另一方当事人无需举证; 效果 2、自认的事实与査明的事实不符的,人民法院不予确认。 1、涉及一不能适用自认制度。如涉及收养关系、婚姻关系等案件; 2、损害国家利益、社会公共利益等事实不适用自认; 范围 3、在诉讼中当事人为了达成调解协议或者和解的目的而做出的妥协所涉及的对事实的认 自 可,不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。 认 明示承认 一方当事人对另一方陈述的案件事实明确表示承认的,另一方无需举证。 制 即对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认,经审判人 度 默示承认 员充分说明并询问后, 其仍不明确表示肯定或否定的, 视为对该项事实的承认。 方式 1、当事人委托代理人参加诉讼的,代理人的承认视为当事人的承认; 诉讼代理 2、未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外; 人的承认 3、当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视为当事人的承认。 当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意, 或有充分证据证明其承认行为是 撤回 在受胁迫或重大误解情况下作出且与事实不符的,不能免除对方当事人的举证责任。

鉴定 人出 庭义 务

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概念 证明 责任 的 注意 理解

证 明 责 任

原则 谁主 证明 张谁 责任 举证 的 分配

例外 倒置

注意 4、证明程序 对比内容 诉中证据保全 适用情形 证据可能灭失; 可能以后难以取得 证 启动方式 当事人申请或法院依职权 据 管辖法院 受理案件的法院 保 申请时间 举证期限届满前 全 程序 情况紧急的,48 小时内裁定 担保 法 院 调 查 收 集 证 据 法院依职 权调查收 集证据 根据当事 人的申请 调查收集 证据

待证事实处于真伪不明(此为前提)时,由负有举证责任的一方当事人承担不利后 果的责任; (行为上谁来举证,结果上谁承担不利) 1、真伪不明是证明责任发生的前提; 2、当事人是证明责任的主体,法院不承担证明责任; 3、针对单一诉讼主张,证明责任只能由一方承担,不可能由双方当事人各自承担; 4、证明责任由法律和司法解释预先确定,诉讼中不会在原、被告之间发生转移; 5、不承担证明责任的一方当事人也可积极行使举证权利; (反证) 6、证明责任是一种拟制或假定,可能与客观事实不符。 1、 产生 1、主张合同成立、生效一方对合同订立、生效事实承担举证责任; 或存在 2、主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方对引起合同关系 合同 权利的 变动的事实承担举证责任; 纠纷 事实; 3、 对合同是否履行发生争议, 由负履行义务当事人承担举证责任; 2、 妨碍 4、对代理权发生争议的,由主张有代理权的一方承担举证责任。 权利产 劳动 因用人单位开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计 生的事 争议 算工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人単位负举证责任。 实(免 1、由原告就侵权责任构成要件(侵权行为、损害结果、因果关系、 责 事 加害人过错)负举证责任: 由) ; 【注意】无过错责任中,原告不需要证明加害人过错,再次强调, 3、 权利 侵权 无过错责任中, 加害人也是有免责事由的, 不要一说无过错责任就 消灭的 纠纷 认为加害人必须承担责任。 2、被告就妨碍权利产生的事实(免责事由)主张承担举证责任; 【注意:难点】原告有过错是免责事由,由被告举证,被告没有过 错不是免责事由,而是对原告加害人过错举证责任的反证。 环境污染 由加害方对无因果关系进行举证 因果 医疗行为 由医疗机构对损害与医疗行为无因果关系进行举证 关系 共同危险 由实施危险行为者对损害与自己的危险行为无因果关系举证 行为 专利纠纷 由侵权产品生产者对产品制造方法不同于专利方法举证 这是民诉中不多的难点, 把握原则, 记住例外, 不死记每种侵权行为举证责任分配。

诉前证据保全 情况紧急;证据可能灭失;可能以后难以取得 当事人申请 证据所在地、被申请人住所地、有案件管辖权 起诉或申请仲裁前 48 小时内裁定,申请人在法院采取保全措施后 30 日内不起诉的,法院应当解除保全措施。 证据保全可能对他人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保。 1、涉及可能损害国家利益、社会公共利益的; 2、涉及身份关系的; 3、涉及公 益诉讼的; 4、当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的; 5、涉及依职权追 加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。 除前款规定外,人民法院调査收集证据,应当依照当事人的申请进行。 1、证据由国家有关部门保存,当事人及其诉讼代理人无权査阅调取的; 适用情形 2、涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料; 3、当事人及诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。 申请方式 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,可以在举证期 与期限 限届满前书面申请人民法院调査收集。 救济 对法院不予准许的通知,可以复议一次(原级复议)

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举 证 期 限

证 据 交 换

质 证

1、法院根据当事人的主张和案件审理情况,确定当事人应当提供的证据及其期限。 2、一审普通案件不得少于十五日,当事人提供新证据的二审不得少于十日。 举证期限届满后,当事人对已经提供的证据,申请提供反驳证据或对证据来源、形 式等方面的瑕疵进行补正的,法院可酌情再次确定举证期限,该期限不受前款限制。 1、当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限内向人民法院申 举证期限 请延期举证,经人民法院准许,可以适当延长举证期限; 的延长 2、再次申请延长举证期限:当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的, 可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定。 当事人逾期提供证据的,人民法院应当责令其说明理由,必要时可以要 有理 求其提供相应的证据。当事人因客观原因逾期提供证据,或者对方当事 由的 人对逾期提供证据未提出异议的,视为未逾期。 1、当事人因故意或重大过失逾期提供的证据,法院不予采纳。但该证据 逾期举证 与案件基本事实有关的,法院应当采纳,并依照民事诉讼法第六十五条、 的后果 有过 第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款; 错的 2、当事人非因故意或重大过失逾期提供的证据,法院应采纳,并对当事 人予以训诫。当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供证据致使其增加的 交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的,法院可予支持。 一审中 1、当事人在一审举证期限届満后新发现的证据; 开庭前或 的 2、当事人确因客观原因无法在举证期限内提供, 经法院准许, 者开庭时 新证据 在延长的期限内仍无法提供的证据。 提出 二审中 1、一审庭审结束后新发现的证据; 开庭前或 的 2、 当事人在一审举证期限届满前申请法院调査取证未获准许, 者开庭时 “新证 新证据 二审法院经审査认为应当准许并依当事人申请调取的证据。 提出 据”的界 1、原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现的证据; 定 2、原审庭审结束前已经发现,但因客观原因无法取得或在规 审判监督 定的期限内不能提供的证据; 申请再审 程序中的 3、原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、 时提出 新证据 勘验,推翻原结论的证据; 4、当事人在原审中提供的主要证据,原审未予质证、认证, 但足以推翻原判决、裁定的,应当视为新的证据。 证据交换的时间 证据交换的时间应当在答辩期间届满后,开庭审理前进行。 证据交换的启动 1、经当事人申请;2、人民法院依职权组织。 证据交换时间的确定 1、可以由当事人协商一致并经人民法院认可;2、可以由人民法院指定。 证据交换日期与举证 1、人民法院组织当事人交换证据的,交换证据之日举证期限届满; 期限的关系 2、当事人申请延期举证经人民法院准许的,证据交換日相应顺延。 证据交换的次数 1、证据交换一般不超过两次;2、特殊情形下,可以超过两次。 概念 当事人围绕证据的真实性、关联性、合法性、证明力,进行质疑、说明和辩驳。 质证的 质证的主体范围包括当事人、诉讼代理人和第三人。 主体 【注意】法院是不是质证的主体。检察院抗诉的再审案件,检察院不是质证主体。 当事人向法院提出的证据,包括根据当事人的申请由法院调查收集的证据。 质证的 【注意】法院依职权调取的证据不属于质证对象。该证据由法庭在庭审时出示,听取当 对象 事人意见,并可以就调查收集该证据的情况进行说明。 原 公开质证,证据应当在法庭上出示,由当事人质证。 则 【注意】未经质证的证据,不能作为认定事实的依据。法院依职权调查的证据例外。 质证的 1、涉及国家商业秘密、个人隐私或法律规定的其他应保密的证据,不得公开质证; 原则 例 2、当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据,经审判人员在庭审中说明后, 外 可以作为认定案件事实的证据。

举证时限 的确定 期限再次 确定

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1、未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言; 不能单 2、与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言; 独定案 3、存有疑点的视听资料; 的证据 4、无法与原件、原物核对的复印件、复制品; 5、无正当理由未出庭作证的证人证言。 自由心 法院应按照法定程序,全面、客观地审核证据,依照法律规定,运用逻辑推理和日常生 证原则 活经验法则,对证据有无证明力和证明力大小进行判断,并公开判断的理由和结果。 1、书证在对方当事人控制之下的,承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前 书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的,人民法院应当责令对方当事 不利推 人提交,因提交书证所产生的费用,由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交 定问题 的,人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实; 2、持有书证的当事人以妨碍对方当事人使用为目的,毁灭有关书证或者实施其他致使 证 书证不能使用行为的,法院可以依照规定,对其处以罚款、拘留。 据 的 非法证 对以严重侵害他人合法权益、 违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或 认 据排除 者获取的证据,不得作为认定案件事实的根据。 定 和解证 在诉讼中,当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实,不得在后续的 据效力 诉讼中作为对其不利的根据,但法律另有规定或者当事人均同意的除外。 1、国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证; 2、物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或经公证、登记的书证,证明力一般大于其他书 证明力 证、视听资料和证人证言; 大小排 3、原始证据的证明力一般大于传来证据; 序 4、直接证据的证明力一般大于间接证据; 5、证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力一般小 于其他证人证言。 1、承担证明责任的人(其提供的证据为本证)应将待证事实证明到高度可能性的标准; 证明的 2、对欺诈、胁迫、恶意串通及口头遗嘱,赠与事实承担证明责任的人应当将该待证事 标准 实证明到排除合理怀疑。 第四章 期间和送达 1、期间 1、期问以时、日、月、年为计算单位; 【注意】刑诉中没有年 期间的 2、民事诉讼中以时起算的期间从次时起算;以日、月、年计算的期间从次日起算; 计算 3、期间届满的最后一日为法定节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期; 4、期间不包括在途期间,诉讼文书在期间届满前交邮的,不算过期。 1、法定情形:因不可抗拒的事由或其他正在理由; 期间的 2、当事人申请补救; 补救 3、必须在障碍消除后 10 日内提出; 4、法院最后决定是否准许。 1、第三人撤销之诉的 6 个月; 2、当事人申请再审的 6 个月; 不变 3、6 个月当事人对调解书申请再审; 4、6 个月当事人再次申请再审; 期间 5、 6 个月被遗漏必要共同诉讼人申请再审; 6、 6 个月案外人对执行异议裁定不服申请再审; 7、6 个月对特别程序裁判的救济; 8、1 年利害关系人针对除权判决的起诉。 一审普通程序 简易程序 二审 再审 特别程序 判决:二审立案之日起 3 按 哪 个 程 立案之日起 30 日,或公告 特殊情况需延长的, 从立案之日起 6+6 3 个月(延 个月。 序审理, 就 期满 30 日;特殊情况需延 (本院院长批) +X 长累计不超 报本院院长批准。 按 哪 个 程 长的,报本院院长批准; (报上级法院) 过 6 个月) 裁定:二审立案之日起 30 序的审限。 选民资格案件除外。 日,不得延长。

2、送达 直接送达 直接交给受送达人本人或他的同住成年家属、代收人、诉讼代理人的送达方式。 概 受送达人或有资格接受送达的人拒绝签收,送达人依法将诉讼文书、法律文书留放在 念 受送达人住所的送达方式。 1、可将诉讼文书留在受送达人住所,并采用拍照、录像等方式记录送达过程,视为送达; 2、法院直接送达诉讼文书的,可以通知当事人到法院领取。当事人到达法院,拒绝签署 留置送达 送达回证的,视为送达。审判人员、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名; 3、法院可以在当事人住所地以外向当事人直接送达诉讼文书。当事人拒绝签署送达回证 的,采用拍照、录像等方式记录送达过程即视为送达。审判人员、书记员应当在送达回证 上注明送达情况并签名。 【注意】1、调解书不适用留置送达;2、支付令可以留置送达。 是指受诉法院直接送达确有困难, 而委托其他法院将需送达的诉讼、 法律文书送交受送达 委托送达 人的送达方式。受委托法院应自收到委托函及相关诉讼文书之日起十日内代为送达。 直接送达有困难的,通过邮局以挂号信的方式将需送达的文书邮寄给受送达人。 邮寄送达 【注意】 如果挂号信回执上注明的收件日期与送达回证上注明的收件日期不一致的, 或者 送达回证没有寄回的,以挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。 是指受诉法院基于受送达人的有关情况而将需送达的诉讼、 法律文书交有关机关、 单位转 转交送达 交受送达人的送达方式。 【注意】只适用于受送达人是军人、被监禁人或被劳动教养人。 采取上述方法均无法送达时, 而将需送达的文书主要内容予以公告, 公告经过一定期限即 产生送达后果的送达方式。公告送达的期限为 60 日。 公告送达可以在法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告, 也可以在报纸、 信息网络等媒 公告送达 体上刊登公告, 发出公告日期以最后张贴或者刊登的日期为准。 对公告送达方式有特殊要 求的,应当按要求的方式进行。公告期满,即视为送达。 法院在受送达人住所地张贴公告的,应当采取拍照、录像等方式记录张贴过程。 适用简易程序的案件,不适用公告送达。 经受送达人同意, 法院可以采用传真、 电子邮件等能够确认其收悉的方式送达诉讼 概念 文书,但判决书、裁定书、调解书除外。采用前款方式送达的,以传真、电子邮件 等到达送达人特定系统的日期为送达日期。 电子送达 对在中国领域内没有住所的当事人 1、前提是在中国领域内无住所的当事人; 注意 送达诉讼文书, 可以采用传真、电子 2、判决书、调解书、裁定书也可电子送达; 邮件等受送达人知悉的方式送达。 3、要求确认其知悉。

第三编 诉讼程序
第一章 诉讼程序中的基本制度 1、法院调解 法 院 调 解 与 相 关 制 度 的 区 别 对比内容 时间不同 性质不同 程序不同 效力不同 对比内容 性质不同 主体不同 效力不同 二者联系 法院调解与诉讼外调解的区别 法院调解 诉讼外调解 诉讼过程中 诉讼之外 属于审判活动,具有司法的性质 不具有审判性,不具有司法的性质 遵循一定的法律原则和程序 没有严格程序要求 调解协议或调解书生效后与生效的判决 无拘束力,但双方当事人申请人民法院确认 书具有同等的法律效力。 后产生强制执行力。 法院调解与诉讼和解的区别 法院调解 诉讼和解 行使审判权的性质 当事人对自己诉讼权利和实体权利的处分 有人民法院 只有双方当事人自己参加 有给付内容的调解书具有执行力 和解协议不具有执行力 当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的,当事人可以申请人民法院依法确认和解协 议并制作调解书。

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调 解 的 适 用 范 围 与 基 本 原 则

适 积极 用 范 围

消极 自愿 合法 原则

基 本 调解 原 不公 则 开原 则

调 解 协 议 的 内 容

可协议 的内容

不可协 议内容

调 解 的 效 力

调解书 结案

1、对于有可能通过调解解决的民事案件,应当调解; 2、对于离婚案件,应当先行调解; 审判程序, 一般都 1、婚姻家庭纠纷和继承纠纷; (可以) 适用调解 3、对于简 2、劳务合同纠纷≠劳动合同纠纷; (无论是一审、 二 易程序审 3、交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明 审还是审判监督 理的下列 确的损害赔偿纠纷; 程序) ,执行程序 案件应当 4、宅基地和相邻权纠纷; 不能调解。 先行调解: 5、合伙协议纠纷; 6、诉讼标的额较小的纠纷。 1、适用特别程序、督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件; 2、在执行程序中不适用调解,但是当事人可以达成和解; 3、婚姻关系,身份关系确认案件以及其他依案件性质不能调解的案件。 1、调解要遵循自愿和合法的原则; 2、法院审理民事案件,发现当事人之间恶意串通,企图通过和解、调解方式侵害他 人合法权益的,应当依照民事诉讼法第一百一十二条的规定处理。 1、人民法院审理民事案件,调解过程不公开,但当事人同意公开的除外; 2、调解协议内容不公开,但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益,人民 法院认为确有必要公开的除外; 3、主持调解以及参与调解的人员,对调解过程以及调解过程中获悉的国家秘密、商 业秘密、个人隐私和其他不宜公开的信息,应当保守秘密,但为保护国家利益、社 会公共利益、他人合法权益的除外。 1、调解协议内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许; 2、 双方可以就不履行调 【注意】调解协议约定一方不履行协议,另一方可以请求 解协议约定民事责任; 法院对案件作出裁判的条款,法院不予准许。 3、 调解协议约定一方提供担保或案外人同 【注意】担保人不签收调解书的,不影 意为当事人提供担保的,法院应当准许; 响调解书生效。 4、当事人就部分诉讼请求达成调解协议的,法院可就此先行确认并制作调解书。 1、侵害国家利益、社会公共利益的; 2、侵害案外人利益的; 3、违背当事大真实意思的; 4、违反法律、行政法规禁止性规定的。 1、通常情况下都应制作调解书,应注明诉讼请求、案件事实、和调解结果; 程序 2、由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。 当事人自行和解或调解达成协议后,请求法院按照和解协议或者调解 原则 协议的内容制作判决书的,法院不予准许。 制作 1、无民事行为能力人的离婚案件,由其法定代理人进行诉讼。法定代 判决 理人与对方达成协议要求发给判决书的, 可根据协议内容制作判决书; 书 例外 2、涉外民事诉讼中,经调解双方达成协议,应制作调解书,当事人要 求发给判决书的,可以根据协议制作判决书。 1、调解书经双方当事人签收后,具有与生效判决同等的法律效力; 送达 2、调解协议达成后,调解书送达前可以反悔; 3、调解书不适用留置送达、公告送达。 1、调解书应自双方当事人签收后才发生法律效力; 2、调解书需经当事人签收后才发生法律效力的, 应当以最后收到调解书的当 生效 事人签收的日期为调解书生效日期; 3、法院调解民事案件,需由无独三承担责任的,应当经其同意。 当事人、第三人拒不签收调解书的,人民法院应当及时裁判。

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调 解 的 效 力

可以不 制作调 解书的 情形

和解结 案方式 一审

二审 和 解 总 结

再审 执行 仲裁 一审

1、调解和好的高婚案件; 2、调解维持收养关系的案件; 3、能够即时履行的案件; 4、其他不需要制作调解书的案件。 1、对于不需要制作调解书的案件而言,双方当事人、审判人员、书记员在调 解协议上签名或盖章后,调解即具有法律效力; 2、当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后即发生法律效力的,经法院 生效 审査确认后,应当记入笔录或者将调解协议附卷,并由当事人、审判人员、 书记员签名或者盖章后即具有法律效力。 前款规定情形,当事人请求制作调解书的,法院审査确认后可以制作调解书 送交当事人。当事人拒收调解书的,不影响调解协议的效力。 1、请求依据和协议制作调解书; 【注意】不能请求法院根据和解协议制作判决书 2、申请撤诉。 1、依据和解协议制作调解书,不能再次起诉,调解书有既判力; 2、撤回起诉,可以再次起诉。 1、依据和解协议制作调解书; 2、撤回起诉,不能再次起诉,法院一并撤销一审裁; 3、如是在上诉期满前撤回上诉,不能再次上诉,一审判决自上诉期满 不能要求制 生效。如果是在上诉期满后撤回上诉,法院准许撤诉时一审判决生效。 作判决书 1、再审申请撤回,原判决依旧有效; 2、一审原告在再审程序中申请撤回起诉,经其他当事人和法院同意, 且不损害国家、社会、他人利益,可以撤回起诉,应当一并撤销原判。 1、执行阶段和解协议没有强制执行力,不具撤销原执行文书的效力; 2、一方不履行可恢复执行。 1、请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书; 可以要求制 2、撤回仲裁申请,另一方可以根据原仲裁协议申请仲裁。 作裁决书 原则应当制作调解书,例外可以不制作; 例外可要求 原则不能根据调解书制作判决书,例外可以。 制作判决书 情形

二审 必须制作调解书 调 不能要求制 再审 解 作判决书 执行 不能调解 1、达成调解协议后的处理应当制作调解书或者根据协议制作裁决书; 可要求制作 仲裁 2、没有仅在“调解协议”上签字就发生效力的情形。 裁决书 2、保全 诉前保全 诉讼中的保全 提起主体 利害关系人提出申请 当事人申请或法院依职权保全 提起时间 起诉前 法院受理后,裁判作出前 情况紧急, 不立即采取保全将会给申请 因一方当事人的行为或其他原因可能导致法 提起原因 人的合法权益造成难以弥补的损害。 院将来的生效判决不能执行或难以执行。 保 担保要求 必须提供 法院可要求提供(例外,代位权诉讼中应当) 全 1、被保全财产所在地法院; 1、在一审中,由一审法院管辖;2、上诉, 的 2、被申请人住所地法院; 二审法院接到报送案件之前,由一审法院保 种 3、对案件有管辖权的法院。 全;3、在二审中,由二审法院保全。 类 1、二审法院裁定对一审法院采取的保全措 采取诉前保全措施以外的其他有管辖 管辖法院 施予以续保或采取新的保全措施的,可自行 权的法院起诉的, 采取诉前保全措施的 实施,也可以委托一审法院实施。再审法院 法院应当将保全手续移送受理案件的 裁定对原保全措施予以续保或采取新的保全 法院。 诉前保全的裁定视为受移送法院 措施的,可自行实施,也可委托原审法院或 作出的裁定。 执行法院实施;

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2、法律文书生效后,进入执行程序前,债权 人因对方当事人转移财产等紧急情况,不申 保 请保全可能导致生效法律文书不能执行或难 全 管辖法院 以执行的,可以向执行法院申请采取保全措 的 施。债权人在法律文书指定的履行期间届满 种 后五日内不申请执行的,法院应当解除保全。 类 期限不同 必须在 48 小时内裁定。 只有情况紧急的才要求 48 小时。 1、财产保全:范围限于请求的范围或与本案有关的财物; 【注意】民诉法修改首 范围 2、行为保全:责令其作出一定行为或禁止其作出一定行为。 次出现了行为保全。 1、采取诉前保全、诉讼保全措施时,责令利害关系人或当事人提供担保的,应书面通知; 2、利害关系人申请诉前保全的,应提供相当于请求保全数额的担保;情况特殊的,法院 担保 可以酌情处理。申请诉前行为保全的,担保的数额由法院根据案件的具体情况决定; 3、在诉讼中,法院依申请或依职权采取保全措施的,应当根据案件的具体情况,决定当 事人是否应当提供担保以及担保的数额。 1、财产保全可以采取査封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法; 2、法院在财产保全中采取査封、扣押、冻结财产措施时,应当妥善保管被査封、扣押、 冻结的财产。不宜由法院保管的,法院可以指定被保全人负责保管;不宜由被保全人保管 程 措施 的,可以委托他人或申请保全人保管; 序 3、査封、扣押、冻结担保物权人占有的担保财产,一般由担保物权人保管;由法院保管 的,质权、留置权不因采取保全措施而消灭。 1、没有起诉:诉前保全,申请人在法院采取保全措施后 30 日内不起诉,应及时解除; 2、提供担保:被申请人提供了相应担保,法院应及时解除财产保全。 (仅限财产保全) ; 保全 3、财产保全的原因和条件不存在或发生了变化:如被申请人在保全期内履行了义务。 解除 【注意】保全措施采取后,应当持续于整个诉讼过程中,即使二审中撤销一审判决,发回 重审,但案件仍处于诉讼过程中,一审中采取的保全措施并不当然解除。 1、当事人不服法院财产保全裁定的,可以申请复议一次,复议期间不停止裁定的执行; 救济 2、法院根据申请人的申请而采取保全措施的,如果由于申请人的错误而导致被申请人因 财产保全而受损失的,申请人应承担赔偿责任。 3、先予执行 1、追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件;2、追索劳动报酬的案件; ①需要立即停止侵害、排除妨碍的; 适用 3 、因情况紧 ②需要立即制止某项行为的; 范围 急, 需要先予 ③追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的; 执行的案件。 ④需要立即返还社会保险金、社会救助资金; ⑤不立即返还款项,将严重影响权利人生活和生产经营的。 1、当事人之间所争之诉必须是给付之诉; 2、当事人之间权利义务美系明确; 条件 3、有先予执行的追切需要,即不先予执行,将会严重影响申请人的生活或生产经营; 4、当事人向人民法院提出了申请; 5、被申请人有履行能力。 1、担保——非必要性,法院可以责令提供担保,经责令当事人拒绝提供的,驳回申请; 2、范围——先予执行应限于当事人诉讼请求的范围,并以当事人生产经营生活急需为限; 3、裁定程序——经过开庭审理; 程序 4、救济——当事人不能上诉,但是可以申请复议,复议期间,不停止执行。 要求 当事人或利害关系人对保全或先予执行裁定不服的,可自收到裁定书之日起五日内向作出裁 定的法院申请复议。法院应在收到复议申请后十日内审査。法院认为裁定正确的,驳回当事 人的申请;认为裁定不当的,变更或撤销原裁定。复议期间内不停止执行。

4、对妨害民事诉讼的强制措施 主体要件 妨害民事诉讼的任何人 时间要件 民事诉讼过程中。 【注意】不是仅限于庭审中 概念 主观要件 即实施妨害诉讼行为的人一定具有主观的故意。 行为要件 实施了妨害民事诉讼的行为。 ①必须到庭的被告,是指负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法査清 1、 对象: 对 案情的被告; 必须到庭的 ②法院对必须到庭才能査清案件基本事实的原告, 经两次传票传唤, 无正 被告或原告 当理由拒不到庭的,可以拘传; 以及他们的 ③无民事行为能力的当事人的法定代理人, 经传票传唤无正当理由拒不到 拘传 法定代理人 庭,属于原告方的,按撤诉处理;属于被告方的,缺席判决。必要时,法 院可以拘传其到庭。 2、程序:必须经过两次传票传唤; 3、事由:无正当理由拒不到庭; 4、批准:拘传需要院长批准。 训诫 以口头方式予以严肃的批评教育。 种类 责令 1、对于违反法庭规则的人,强制其离开法庭的措施。 退出 2、训诫、责令退出法庭由合议庭或者独任审判员决定。训诫的内容、被责令退出法庭 法庭 者的违法事实应当记入庭审笔录。 1、对个人的罚款金额,为人民币 10 万元以下;对单位的罚款金额,为人民币 5 万元以 上 100 万元以下; 2、拘留期限为 15 日以下。法院对被拘留人采取拘留措施后,应当在二十四小时内通知 其家属,确实无法按时通知或者通知不到的,应当记最在案; 罚款 3、罚款和拘留需要院长批准; 拘留 4、不服罚款、拘留决定申请复议的,应自收到决定书之日起三日内提出。上级法院应 在收到复议申请后五日内决定,并将结果通知下级法院和当事人; 5、罚款和拘留既可以单独适用,也可以合并适用,但是对同一妨害民事诉讼行为的罚 款和拘留不得连续适用。 民诉 训诫、罚款、拘留、拘留、责令退出法庭 总结 政诉 训诫、罚款、拘留、责令具结悔过 注意不同点 刑诉 训诫、警告、拘留、强制带出法庭 5、合议制度 1、由审判员和人民陪审员共同组成合议庭; 一审程序 2、由审判员组成合议庭。 二审程序 只能由审判员组成合议庭。 合议庭 的组成 1、 原来是一审的案件按一审程序组成合议庭 (不适用简易程序, 可有陪审员) ; 再审程序 2、原来是二审的案件或经过提审的案件按照二审程序组成合议庭。 特别程序 仅选民资格案件和重大疑难案件是合议制,且要求必须由审判员组成。 合议制 1、简易程序中; 【注意】例外情形:选民资格、重大疑难。 的例外 2、特别程序中; 3、公示催告程序,公告审理阶段是独任制,除权判决阶段,则由审判员组成合议庭; 独任制 4、督促程序中。 1、审判长负责主持,审判长由院长或庭长担任;院长或庭长未参加合议庭的,由庭长指 合议庭 定合议庭中的审判员 1 人担任; 的主持 2、合议庭的成员人数,必须是单数。合议庭评议,实行少数服从多数的原则。评议中的 不同意见,必须如实记入评议笔录。 6、回避制度 回避对象 审判员、陪审员、助理审判员、书记员、鉴定员、勘验员、翻译人员、执行员。

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一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员,不得再参与该案其他程序的审判。发回 回避情形 重审的案件, 在一审法院作出裁判后又进入二审程序的,原第二审程序中合议庭组成人员 不受前款规定的限制。 申请方式 书面方式、口头方式均可,但要说明理由。 最迟法庭辩论终结前。原则上应当在开始审理时提出,若回避事由是在案件开 申请时间 始审理后知道的,也可以在法庭辩论终结前提出。 回避程序 法院处理 法院应该在 3 日内做出决定。 救济途径 对决定不服可以申请复议一次(找原法院) 。 当事人申请回避后,被申请回避人要暂停执行职务,但需要采取紧急措施的除外。 回避效力 【注意】但在复议审査期间,被申请回避人员不停止参与本案工作。 决定回避,更换人员后,诉讼程序继续进行。回避并不影响先前诉讼程序的效力。 回避后果 【注意】仲裁中的回避效力待定。刑诉中也是效力待定。 法律后果 二审法院发现一审审判人员应回避而未回避的,裁定撤销原判,发回原审法院重审。 7、公开审判制度 除不予公开和可以不公开审理的案件外,审理过程和判决结果要向群众、向社会公开的制度。 含义 【注意】不论是否公开审理的案件,审判时均一律公开进行。合议庭评议一律不公开。 绝对不公开 1、涉及国家秘密的案件;2、涉及个人隐私的案件。 例外 1、离婚案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理; 相对不公开 2、涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。 8、两审终审 含义 一个民事案件经过两级法院审理后即告终结。 1、最高法的一审判决、裁定为终审判决、裁定; 2、特别程序、督促程序、公示催告程序(非 诉程序)一审终审; 3、调解书自签收之日起生效,不得上诉; 4、一般的裁定一审终审,不 例外 得上诉; 【注意】三个可以上诉的裁定(不予受理、驳回起诉、管辖权异议)5、小额诉讼程序; 6、有关婚姻效力的判决。 9、撤诉 主体 原告(有独三) ,上诉人及其法定代理人,经原告特别授权的诉讼代理人。 申请撤诉 即原告在立案受理后, 进行宣判前, 以书面或口头形式向法院提出撤回起诉的要求。 1、原告应当预交而未预交案件受理费; 2、原告经传票传唤,没有正当理由拒不到庭; 种类 按撤诉处 3、原告未经法庭许可中途退庭; 理 4、原告方的无民事行为能力人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭; 5、有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭或者未经法 庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理。 1、本案的诉讼程序终结; 撤诉 2、诉讼费用由原告或上诉人负担,减半收取; 的 3、原告仍有起诉的权利,撤诉视为未起诉,原告仍有权提起诉讼; 后果 4、撤诉以后,本案诉讼时效期间重新开始计算。 10、缺席判决 概念 缺席判决是指法院在一方当事人无正当理由拒不参加法庭审理的情况下,依法作出判决。 1、被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的; 2、被告方的无民事行为能力人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭的,或者未经 法庭许可中途退庭的; 对象 3、原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭,被告反诉的,对于 反诉可以对本案原告缺席判决; 4、原告申请撤诉,法院裁定不准撤诉,经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以缺席判决; 5、无独立请求权的第三人经法院传票传唤, 无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭。

11、诉讼障碍 延期审理 诉讼中止 诉讼终结 下次一定要开庭, 只是这次开 整个诉讼要不要继续,怎么继续,有谁 概念 诉讼结束 不了,我们换个时间开 来继续都说不准,障碍消除才能定 1、一方当事人死亡,需要等待继承人 1、原告死亡,没有继 表明是否参加诉讼的; 承人或者继承人放弃 1、必须到庭的当事人和其他 2、一方当事人丧失诉讼行为能力,尚 诉讼权利; 诉讼参与人有正当理由没有 未确定法定代理人的; 2、被告死亡,没有遗 到庭; 3、作为一方当事人的法人或者其他组 产也没有义务继承人; 情形 2、 当事人临时提出回避申请; 织终止,尚未确定权利义务承受人的; 3、离婚案件一方当事 3、需要通知新的证人到庭, 4、一方当事人因不可抗拒的事由,不 人死亡; 调取新的证据、 重新鉴定、 勘 能参加诉讼的; 4、追索赡养费、扶养 验或需要补充调査的。 5、本案必须以另一案的审理结果为依 费、 抚育费以及解除收 据,而另一案尚未审结的; 养关系案件一方当事 6、其他应当中止诉讼的情形; 人死亡。 文书 决定 裁定 裁定 12、变更、增加诉讼请求,反诉的提出 在案件受理后,法庭辩论结束前,原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有 一审中 关的诉讼请求,可以合并审理的,法院应当合并审理。 二审发 二审裁定撤销一审判决发回重审的案件,当事人申请变更、增加诉讼请求或者提出反诉,第 回重审 三人提出与本案有关的诉讼请求的,依照民事诉讼法第一百四十条规定处理。 (合并审理) 再审裁定撤销原判决、 裁定发回重审的案件, 当事人申请变更、 增加诉讼请求或者提出反诉, 符合下列情形之一的,法院应当准许: 再审发 1、原审未合法传唤缺席判决,影响当事人行使诉讼权利的; 回重审 2、追加新的诉讼当事人的; 3、诉讼标的物灭失或者发生变化致使原诉讼请求无法实现的; 4、当事人申请变更、增加的诉讼请求或者提出的反诉,无法通过另诉解决的。 13、诉讼文书公开 内容 公众可査阅发生法律效力的判决书、 裁定书, 但是涉及国家秘密、 商业秘密、 个人隐私的除外。 注意 1、不包括调解书;2、当事人査阅文书不受限。 第二章 审判程序 1、一审普通程序 1、原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织; 【注意】原告要适格,被告不需要适格。 (被告下落不明不等于不明确) 起诉 2、有明确的被告; 条件 3、有具体的诉讼请求、事实和理由; 【注意】权利的可诉性与可保护性不同,起诉证据不等于胜诉证据。 4、属于法院受理民事诉讼的范围和受诉法院管辖。 起 形式 书面为原则,但允许口头起诉。 诉 1、当事人的有关情况; 与 起诉 【注意】 2、原告的诉讼请求,以及诉讼请求所依据的事实和理由; 受 状 内容 “案由”不是起 3、证据和证据来源、证人的姓名、住所等; 理 诉状的法定内容 4、受诉法院的名称、起诉的时间、起诉人签名或盖章。 法院接到当事人提交的民事起诉状时,对符合规定的,应当登记立案;对当场 不能判定是否符合起诉条件的, 应当接收起诉材料, 并出具注明收到日期的书 立案登记 面凭证。需要补充必要相关材料的,法院应及时告知当事人。在补齐相关材料 受理 后, 应在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件的, 裁定驳回起诉。 受理 起诉符合法定条件的,应当在 7 日内立案并通知当事人。

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起诉不符合法定条件的,应在 7 日内作出裁定书,裁定不予受理。 (可上诉) 立案后,发现起诉不符合法定条件的,裁定驳回起诉。 (可上诉) 1、有仲裁协议的,一方向法院起诉的,不予受理; (有效协议排斥诉讼) 2、仲裁协议无效,一方向法院起诉的,法院有权受理; 3、 法院首次开庭前, 被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的, 有仲裁协 法院应当进行审査。经审査符合下列情形之一的,法院应当裁定驳回起诉: 议的情形 ①仲裁机构或者人民法院已经确认仲裁协议有效的; ②当事人没有在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议的效力提出异议的; ③仲裁协议符合仲裁法第十六条规定且不具有仲裁法第十七条规定情形的。 1、对不属于本院管辖的案件,告知原告向有管辖权的人民法院起诉; 2、案件受理后,人民法院发现自己受理的案件不属于本院管辖的,应当移送 管辖权 有管辖权的法院管辖。 【注意】 如果一个案件多个法院均有管辖权, 其中一个有管辖权的法院受理后, 不能移送给其他有管辖权的法院。 一般原则 已经法院处理过的同一案件,当事人又起诉的,不予受理。 不属于一事不 1、对于裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉的, 再理的情形 应予受理;2、法院准许撤诉的案件再次起诉的,法院应受理。 起 一事 受理 1、对于离婚案件,判决不准离婚或调解和好的,不受一事不 诉 不再理 案件 一事不再理 再理的限制;2、赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法 与 时特 的例外 律效力后,因新情况、新理由,一方当事人再行起诉要求增加 受 殊情 或减少费用的,法院应作为新案受理。 理 形的 1、在女方怀孕期间、分娩后 1 年内或中止妊娠后 6 个月内,男方不得提出离 处理 婚。 女方提出离婚的, 或法院认为确有必要受理男方离婚请求的, 法院应受理; 2、判决不准离婚、 调解和好的离婚案件以及判决、 调解维持收养关系的案件, 没有新情况、新理由,原告在 6 个月内又起诉的,不予受理; 离婚、收 3、原告撤诉或者按撤诉处理的高婚案件,没有新情况、新理由,6 个月内又 养案件的 起诉的,可不予受理; 特殊规定 4、夫妻一方下落不明,另一方只要求离婚,不申请宣告失踪或死亡的,法院 应当受理,对下落不明人用公告送达诉讼文书; 5、在婚姻关系存续期间,当事人不起诉离婚而单独要求过错方赔偿精神损害 赔偿的,法院不予受理。 超过 当事人超过诉讼时效期间起诉的, 法院应予受理。 受理后对方当事人提出诉讼 诉讼时效 时效抗辩,法院经审理认为抗辩事由成立的,判决驳回原告的诉讼请求。 法院对受理的案件,分别情形,予以处理: 1、当事人没有争议,符合督促程序规定条件的,可以转入督促程序; 庭前分流 2、开庭前可以调解的,采取调解方式及时解决纠纷; 3、根据案件情况,确定适用简易程序或者普通程序; 4、需要开庭审理的,通过要求当事人交换证据等方式,明确争议焦点。 一审审限 立案之日其六个月,特殊情况经院长批准延长六个月;还需要延长的报上级法院批准。 1、案由、诉讼请求、争议事实和理由; 2、判决认定的事实、理由和法律依据; 内容 3、判决结果和诉讼费用的负担; 4、上诉期限和上诉法院。 判决 1、宣告离婚诉讼时应当告知双方当事人在判决生效前不得另行结婚; 判 宣告 2、当庭宣判的,应在判决宣告后 10 日内发书面判决书;定期宣判的,应当庭发判决书。 笔误 用裁定书补正; 决 判决 一审宣判后,原审人民法院发现判决有错误的; 错误 的纠 错误 当事人上诉 原审法院可以提出原判决有误的意见,报送二审法院; 正 当事人不上诉 按审判监督程序处理。 受理

不予受理 驳回起诉

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1、不予受理、管辖权异议、驳回起诉(可以上诉) ; 2、财产保全与先予执行;准许或不准许撤诉;中止或终结诉讼;补正判决书中的笔误; 中止或者终结执行;撤销或不予执行仲裁裁决;不予执行公证机关赋予强制执行力的债权 文书;确认调解协议、实现担保物权;其他; 处理程序性事项 1、处理有关回避和妨碍诉讼的强制措施(罚款、拘留) :可以复议,其中驳回回避申请为 决 适用 原级复议,罚款、拘留为上级复议; 定 情形 2、处理法院内部工作关系; 3、指挥诉讼进程:延期审理等。 2、简易程序 适用法院 基层法院和它的派出法庭 适用审级 第一审 ≠ 适用第一审审理的案件 简 易 基层法院及其派出法庭审理事实清楚权利义务关系明确争议不大的简 依职权 程 单民事案件,适用简易程序; 序 适用案件 基层法院及其派出法庭审理前款规定以外民事案件, 当事人双方可以约 的 依约定 定适用简易程序;当事人双方根据规定约定适用简易程序的,应当在开 适 庭前提出。口头提出的,记入笔录,由双方当事人签名或者捺印确认。 用 1、起诉时被告下落不明的; 2、发回重审的; 3、当事人一方人数众多的; 范 不得适用 4、适用审判监督程序的; 5、涉及国家利益、社会公共利益的; 围 的案件 6、第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的; 7、其他不宜适用简易程序的案件。 起诉方式简便 明确规定可以口头起诉。 受理程序简便 可以当即受案审理,也可以另定日期审理。 适用简易程序审理案件,法院可采取捎口信、电话、短信、传真、电邮等简便方 传唤方式简便 式传唤当事人、通知证人和送达裁判文书以外的诉讼文书。以简便方式送达的开 庭通知, 未经当事人确认或没有其他证据证明当事人已经收到的, 不得缺席判决。 审判组织简便 审判员一人独任审理。 不必严格按照普通程序进行法庭调査、辩论等。 庭审程序简便 【新法速递】基层法院和它派出的法庭审理简单的民事案件,可以简便方式传唤 当事人和证人、送达诉讼文书、审理案件,但应当保障当事人陈述意见的权利。 1、3 个月; 简 审理期限短 2、适用简易程序审理的案件,审理期限到期后,双方当事人同意继续适用简易 易 程序的, 由院长批准, 可延长审理期限。 延长后的审理期限累计不得超过六个月。 程 小额标的案件 【新法速递】基层法院和它的派出法庭审理符合规定的简单民事案件,标的额为 序 一审终局 各省上年平均工资 30%以下的,实行一审终审。 的 在审理过程中,发现案情复杂,需要转为普通程序审理的,可以转为普通 特 转换 程序。法院发现案情复杂,需要转为普通程序审理的,应在审理期限届满 点 条件 前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。 1、当事人就适用简易程序提出异议,人民法院认为异议成立的; 简易转 2、或者人民法院在审理过程中发现不宜适用简易程序的; 普通程序 转换 3、原告提供了被告准确的送达地址,但人民法院无法向被告直接送达或 【裁定】 情形 留置送达应诉通知书的,应当将案件转入普通程序审理。 【关联考点】原告不能提供被告准确的送达地址,人民法院经査证后仍不 能确定被告送达地址的,可以被告不明确为由裁定驳回原告起诉。 期限 审理期限从立案的次日起计算,不是从程序改变之日起算。 计算 【关联考点】刑诉中要重新计算。 普通转简易 已经按照普通程序审理的案件,在开庭后不得转为简易程序审理。 裁 适用 定 情形

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简易程序的举证期限由法院确定,也可以由当事人协商一致并经法院准许,但不 举证期限短 得超过十五日。被告要求书面答辩的,法院可在征得其同意后,确定答辩期间。 简 易 适用简易程序审理的案件,有下列情形之一的,法院在制作判决书、裁定书、调 程 解书时,对认定事实或者裁判理由部分可以适当简化: 序 1、当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的; 的 文书也可简化 2、一方当事人明确表示承认对方全部或者部分诉讼请求的; 特 3、涉及商业秘密、个人隐私的案件,当事人一方要求简化裁判文书中的相关内 点 容,人民法院认为理由正当的; 4、当事人双方同意简化的。 3、小额诉讼案件 1、事实清楚; 基层法院及其派出法庭审理 积极 2、权利义务关系明确,争议不大的民事案件; 的案件同时满足左面的条件 3、 标的额为各省上年度就业人员年平均工资 30%以下。 可以适用小额诉讼程序。 适用 1、人身关系、财产确权纠纷; 1、 不适用小额诉讼程序审理: 范围 2、涉外民事纠纷; 2、 【注意】身份关系清楚,仅 消极 3、知识产权纠纷; 在给付数额、时间、方式上存 4、需要评估、鉴定或对诉前评估、鉴定结果有异议的; 在争议的赡养费、抚育费、扶 5、其他不宜适用一审终审的纠纷。 养纠纷可适用小额诉讼程序。 1、法院审理小额诉讼案件,实行一审终审。当事人对小额诉讼案件提出 【注意】 一审 管辖异议的,法院应当作出裁定,裁定一经作出即生效; 实体判决、 驳回起 终审 2、法院受理小额诉讼案件后,发现起诉不符合起诉条件的,裁定驳回起 诉、 管辖权异议裁 诉,裁定一经作出即生效。 定均为一审终审。 1、小额诉讼的举证期限由法院确定, 也可由当事人协商一致并经法院准许, 但一般不超七日; 举证 2、被告要求书面答辩的,法院可在征得其同意后确定答辩期间,但最长不得超过十五日; 答辩 3、当事人到庭后表示不需要举证期限和答辩期间的,法院可立即开庭审理; 4、适用简易程序的其他规定或普通程序审理前,双方已确认的事实,可不再进行举证、质证。 1、因当事人申请增加或变更诉讼请求、提出反诉、追加当事人等,致使案件不符合小额诉讼 程序 案件条件的,适用简易程序的其他规定审理,应当适用普通程序审理的,裁定转为普通程序; 转换 2、当事人对按照小额诉讼案件审理有异议的,应在开庭前提出。法院经审査,异议成立的, 适用简易程序的其他规定审理;异议不成立的,告知当事人,并记入笔录。 1、对小额诉讼的判决、裁定,当事人以规定事由向原审法院申请再审的,法院应当受理。申 请再审事由成立的,应裁定再审,组成合议庭进行审理。作出的再审判决、裁定,不得上诉; 再审 2、当事人以不应按小额诉讼案件审理为由向原审法院申请再审的,法院应当受理。理由成立 的,应当裁定再审,组成合议庭审理。作出的再审判决、裁定,当事人可以上诉。 4、公益诉讼 1、有明确的被告; 起诉 2、有具体的诉讼请求; 条件 3、有社会公共利益受到损害的初步证据; 【注意】不要求已经造成实害,有损害危险也可以 4、属于法院受理民事诉讼的范围和受诉法院管辖。 1、公益诉讼由侵权行为地或被告住所地中级法院管辖,但法律、司法解释另有规定的除外; 管辖 2、因污染海洋提起的,由污染发生地、损害结果地或采取预防污染措施地海事法院管辖; 法院 3、对同一侵权行为分别向两个以上法院提起公益诉讼的,由最先立案的人民法院管辖,必要 时由它们的共同上级法院指定管辖。 告知 法院受理公益诉讼案件后,应当在十日内书面告知相关行政主管部门。 1、法院受理公益诉讼案件后,依法可以提起诉讼的其他机关和组织,可在开庭前申请参加诉 起诉 讼,法院准许参加的,列为共同原告。且不影响同一侵权行为的受害人根据规定提起诉讼; 主体 2、讼中被告不能提反诉。

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1、对公益诉讼案件,当事人可以和解,人民法院可以调解; 和解 2 、当事人达成和解或者调解协 ①和解或调解协议不违反社会公共利益的,应出具调解书; 与 议后,应当将和解或者调解协议 ②和解或者调解协议违反社会公共利益的,不予出具调解 调解 进行公告。公告期间不得少于三 书,继续对案件进行审理并依法作出裁判。 十日。 公告期满后, 法院经审査: 1、公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的,法院不予准许; 撤诉 2、环保部门依法履职而使得原告诉讼请求全部实现,原告申请撤诉的,法院应予准许。 重复 公益诉讼案件的裁判发生法律效力后, 其他依法具有原告资格的机关和有关组织就同一侵权行 起诉 为另行提起公益诉讼的,法院裁定不予受理,但法律、司法解释另有规定的除外。 证据 公益诉讼中的证据属于法院可以依职权收集证据的范围。 5、第三人撤销之诉 因不能归结于本人的原因没能参加 1、不知道诉讼而参加的; 诉讼,但有证据证明发生效判决书、 2、申请参加未获准许的; 主体 裁定书、调解书有误,侵犯其权利的 3、知道诉讼,但因客观原因无法参加; 的第三人(包括有独三和无独三) 4、因其他不能归责于本人的事由未参加诉讼的。 时间 知道或者应当知道自己权益受损之日期 6 个月内。 管辖 做出该生效判决、裁定、调解书的法院; 【谁的判决谁撤销】 1、法院应当在收到起诉状和证据材料之日起五日内送交对方当事人(原审双方当事人) , 审查 对方当事人可以自收到起诉状之日起十日内提出书面意见; 2、法院应当对第三人提交的起诉材料及对方当事人的书面意见进行审査。 起 1、法院应当对第三人起诉材料以及对方当事人的书面意见进行审査后; 诉 受理 2、符合起诉条件的,法院应当在收到起诉状之日起三十日内立案; 与 3、不符合起诉条件的,应当在收到起诉状之日起三十日内裁定不予受理。 受 不予 1、适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非讼程序处理的案件; 理 受理 2、婚姻无效、撤销或者解除婚姻关系等判决、裁定、调解书中涉及身份关系的内容; 的 3、未参加登记的权利人对代表人诉讼案件的生效裁判; 情形 4、损害社会公共利益行为的受害人对公益诉讼案件的生效裁判。 审理 法院对第三人撤销之诉应当适用一审普通程序,组成合议庭开庭审理。 诉讼 第三人提起撤销之诉,法院应当将该第三人列为原告,生效判决、裁定、调解书的当事人 审 地位 列为被告,但生效判决、裁定、调解书中没有承担责任的无独三列为第三人。 理 1、受理第三人撤销之诉案件后,原告提供相应担保,请求中止执行的,法院可以准许; 方 中止 2、三人提起撤销之诉后,未中止生效判决、裁定、调解书执行的,第三人可以在执行中 式 执行 向执行法院对执行标的主张权利(即提出案外人对执行标的的异议) ,法院经审査,异议 成立的裁定中止执行,异议不成立的,裁定驳回。 对第三人请求撤销或部分撤销发生法律效力的判决、裁定、调解书的内容: 1、请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的,改变原错误部分; 判决 2、请求成立,但确认其全部或部分民事权利的主张不成立,或未提出确认其民事权利请 结果 求的,撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分; 3、请求不成立的,驳回诉讼请求。 救济 对撤销权之诉的判决不服的,当事人可以上诉。 1、第三人撤销之诉案件审理期间法院对生效判决、裁定、调解书裁定再审的,受理第三 人撤销之诉的人民法院应当裁定将第三人的诉讼请求并入再审程序; 2、但有证据证明原审当事人之间恶意串通损害第三人合法权益的,法院应当先行审理第 与再审 三人撤销之诉案件,裁定中止再审诉讼; 的关系 3 、第三人诉讼请 ①按一审程序审理的,对第三人的诉讼请求一并审理,判决可以上诉; 求 并 入 再 审 程 序 ②按二审程序审理的,法院可调解,调解达不成协议的,应裁定撤销 审理的: 原判决、裁定、调解书,发回一审法院重审,重审时应当列明第三人。

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1、第三人提起撤销之诉后,未中止生效判决、裁定、调解书执行的,执行法院对第三人 提出的执行异议,应予审査。第三人不服驳回执行异议的裁定,申请对原判决、裁定、调 解书再审的,法院不予受理; 2、案外人对法院驳回其执行异议裁定不服,认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其 二选一 合法权益的,应提起再审,提起第三人撤销之诉的,法院不予受理。 6、二审程序 1、判决:原则上都能上诉; 可上诉 2、裁定:只有不予受理、驳回起诉、管辖权异议、驳回破产申请的裁定。 对象 不能上诉 1、非诉程序的裁判;2、二审终审裁判以及最高法的一审裁判;3、调解书。 适格 一审的原告和被告、有独立请求权的第三人; 的上 【陷阱点拨】无独立请求权的第三人只有被判令承担责任时才有权上诉。 诉人 【陷阱点拨】委托代理人必须要特别授权才可以上诉。 1、提起上诉的人即为上诉人,对方如果没有提起上诉,那么就是被上诉人。针对的是简 单的一对一型民事案件; 2、双方当事人和第三人都提起上诉的,均列为上诉人。人民法院可以依职权确定第二审 程序中当事人的诉讼地位; 上诉 3、必 要 共 同 第一,该上诉是与对方当事人间权利与义务分担有意见,不涉及共同诉讼 人的 对方当事人为被上诉人, 未上诉的同一方当事人依原审地位列明; 诉讼中上诉人 人利益, 列明 与被上诉人的 第二,该上诉仅对共同诉讼人间权利与义务分担有意见,不涉及对方当事 确定: (关键看 人利益, 未上诉的同一方当事人为被上诉人, 对方当事人依原审地位列明; 上诉人对谁有 第三, 该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利与义务分担有意 意见) 上 见的,未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。 诉 上诉 1、判决:不服判决的上诉期间为 15 日; 2、裁定:不服裁定的上诉期间为 10 日; 期限 3、涉外案件境内无住所的:30 日。 1、 【只能】向一审法院的上一级法院提起。 【注意】刑诉中可以通过原审法院提,也可通 程序 过上一级法院提。 2、必须提交【书面】上诉状。 【注意】刑诉中可书面可口头。 要求 上诉状应通过原审法院提出,当事人直接向二审法院上诉的,二审法院应在五日内将上诉 状移交原审法院。 虽递交上诉状, 但未在指定期限内交纳上诉费的, 按自动撤回上诉处理。 1、第二审人民法院判决宣告前,上诉人可以申请撤回上诉。 2、是否准许,由第二审人民法院审査后裁定。 【注意】当事人申请撤回上诉,第二审人民法院经审査认为一审判决确有错误,或者双方 撤回 当事人串通损害国家和集体利益、社会公共利益及他人合法权益的,不应准许。 上诉 ①在上诉期内撤回上诉的,不得再次上诉,但判决是否生效 3、不同时间撤回上诉对一 取决于其他当事人在上诉期内是否上诉;②在上诉期满后的 审裁判的效力影响也不同: 二审过程中撤回上诉,法院裁定准许后,一审判决即、生效。 在二审程序中,原审原告申请撤回起诉,经其他当事人同意,且不损害国家利益、社会公 撤回 共利益、他人合法权益的,法院可以准许。准许撤诉的,应一并裁定撤销一审裁判。原审 起诉 原告在二审程序中撤回起诉后重复起诉的,法院不予受理。 审理 二审法院应围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的,不予审理,但一审 范围 判决违反法律禁止性规定;或者损害国家利益、社会公共利益他人合法权益的除外。 原则 应当组成合议庭(无论如何都必须) ,开庭审理; 二 审 可以径行裁判: 的 审理 1、一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件; 审 方式 例外 2、当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件; 理 3、原审裁判认定事实清楚,但适用法律错误的案件; 4、原判决违法法定程序,需要发回重审的案件。 二审地点 可以在本院进行;可以在案件发生地进行;也可以在原审法院所在地进行。

撤销之 诉与执 行异议

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1、一审已经提出,原审法院未作审理、判决的,调解不成的,发回重审。 【漏请求】 二 调解不成 2、必须参诉的当事人或有独三在一审未参加诉讼,调解不成的,发回重审。 【漏人】 审 , 3、一审判决不准离婚的案件,上诉后,二审法院认为应当判决离婚的,可以根据 中 发回重审 当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解;调解不成的,发回重审。双 的 方当事人同意由二审法院一并审理的,二审法院可以一并裁判。 【分钱分人】 调 调解不成, 在二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,二审法院可 解 告知当事人 以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解;调解不成的,告知 和 另行起诉 当事入另行起诉; 双方当事人同意由二审法院一并审理的, 二审法院可以一并裁判。 和 二审和解后 法院可以根据当事人的请求, 对双方达成的和解协议进行审査并制作调解书送达当 解 的结案方式 事人;因和解而申请撤诉,经审査符合撤诉条件的,法院应予准许。 1、原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉, 维持 对 维持原判决、裁定。 2、原判决、裁定认定事实或适用法律虽有瑕疵,但裁判结 原判 一 果正确的,二审法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后,予以维持。 审 应当改判 认识事实错误或适用法律错误的, 以判决、 裁定方式改判、 撤销或变更。 依法 判 改判 可以改判 基本事实不清的,二审法院可以査清事实后改判。 决 可以发回 基本事实不清的,也可以裁定撤销原判决,发回原审法院重审。 裁 原判决遗漏当事人 定 裁定撤销 裁定发 ①审判组织组成不合法的;②违法缺席判决; 二 提 原判决,发 严重违 回重审 应当发回 ③无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼; 审 起 回原审法 反法定 ④违法剥夺当事人辩论权利的; 判 上 院重审。 程序的 ⑤应当回避的审判人员未回避的。 决 诉 1、原审法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,二审法院不得再 的 次发回重审。限制发回重章次数,防止案件反复发回重审,久拖不决; 处 注意 2、与刑诉不同,刑诉中不得以事实不清,证据不足再次发回重审,但可以以违反 理 法定程序等理由发回重审。 受 1、二审程序中,认为依法不应由法院审理的,可由二审法院直接裁定撤销原判,驳回起诉; 理 2、查明一审法院不予受理的裁定有错误,应在撤销原裁定的同时,指令一审法院立案受理; 问 3、查明一审法院驳回起诉的裁定有错误,应在撤销原裁定的同时,指令一审法院进行审理; 题 4、二审中,认为一审违反专属管辖的,应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的法院。 7、审判监督程序 积极 原则上判决都可以适用再审程序。 1、适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非讼程序审理的案件, 当事人不得申请再审; 2、当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书,不得申请再审。 【注意一】解除婚姻关系不等于离婚案件,这样规定主要是为了保护一方再婚的权 适 力,解除收养关系的案件可以再审。 【注意二】当事人就高婚案件中的财产分割问 用 题申请再审,如涉及判决中已分割的财产,法院应当进行审査,符合再审条件的, 于 判决 消极 应当裁定再审; 如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产, 应当告知当事人另行起诉。 再 审 3、当事人申请再审,有下列情形之一的,法院不予受理: 的 ①再审申请被驳回后再次提出申请的;②对再审判决、裁定提出申请的; 裁 ③检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或抗诉决定后又提出申请的。 判 前款第一项、第二项规定情形,法院应当告知当事人可以向检察院申请再审检察建 议或抗诉,但因检察院提出再审检察建议或抗诉而再审作出的判决、裁定除外。 裁定 当事人认为发生法律效力的不予受理、驳回起诉的裁定错误的,可以申请再审。 由当事人申请再审、检察院抗诉或人民法院启动再审。 调解 【注意】申请再审理由:调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的。 书 【注意】抗诉理由:调解书损害国家利益、社会公共利益。

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各级法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误,认为需要再审的, 法 本院 应当提交审判委员会讨论决定。 院 再 上级 最高法对地方各级法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级法院(不是上一级)对下级 审 法院 法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误的,应当提审。 检察 1、最高人民检察院; (对各级法院) 2、上级人民检察院。 (对下级法院) 院自 【考点提示】检察院再审抗诉只能上抗下,最高检除外。 己启 【新法速递】地方各级检察院发现同级法院已经生效判决、裁定有法定情形之一,或者调 动抗 解书损害国家利益、社会公共利益的,可以向同级法院提出检察建议,并报上级检察院备 诉 案,也可以提请上级检察院向同级法院提起抗诉 有下列情形之一的,当事人可以向检察院申请检察建议或抗诉: 【断后性】 当事 1、法院驳回再审申请的; 人申 2、逾期未对再审申请作出裁定的;3、再审判决、裁定有明显错误的。 请 检察院对当事人的申请应当在三个月内进行审査, 作出提出或不予提出检察建议或抗诉的 决定。当事人不得再次向检察院申请检察建议或者抗诉。 【终局性】 对象 只能是法院作出的已经生效的确有错误的判决、裁定,或损害国家、公共利益的调解书。 1、有新的证据,足以推翻原判决、裁定的; 检 2、原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的; 察 3、原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的; 院 证据问题 4、原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的; 启 5、对审理案件需要的证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请法 动 院调査收集,法院未调査收集的; 的 再 6、原判决、栽定适用法律确有错误的; 法律适用 抗诉 审 7、审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的; 的 8、无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事 理由 人,因不能归责于本人或其诉讼代理人的事由,未参加诉讼的; 9、违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的; 程序违法 10、未经传票传唤,缺席判决的; 11、原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的; 12、据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。 13、对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形,或者审判人员在 枉法问题 审理该案件时有贪污受贿,御私舞弊,枉法裁判行为的,法院应当再审。 审理 1、接受抗诉的法院应自收到抗诉书之日起 30 日内作出再审的裁定; 【法院必须决定再审】 的 2、有再审理由第 1 项至第 5 项规定情形之一的,可以指令原审法院再审。 法院 【总结】向谁抗诉谁来审,证据原因可指令原审。 1、当事人(司法解释纳入了案外人申请再审的情形) ; 申请 2、当事人死亡或者终止的,其权利义务承继者可以申情再审; 主体 3、判决、调解书生效后,当事人将判决、调解书确认的债权转让,债权受让人对该判决、 调解书不服申请再审的,法院不予受理。 当 (注意不能申请再审的例外情形) 事 申请 1、己经发生法律效力的判决、裁定; 人 对象 2、已经发生法律效力的调解书。 启 申请 1、对于判决、裁定; (事由与检察院抗诉事由相同) 动 事由 2、对于调解书:证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的,可以申请再审。 再 1、判决、裁定、调解书生效后 6 个月内; 审 2、自知道或 1、发现新证据足以推翻原判决、裁定; 申请 者应当知道 2、原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的; 时间 之日起 6 个 3、据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者被变更; 月内提出; 4、发现审判人员审理该案时贪污受贿、御私舞弊、枉法裁判行为的。

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申请 法院 当 事 人 启 动 再 审

审理 法院

中止原 判决的 执行 组成 再审适 用的程 序 再审中 的撤回

再 审 的 再审的 审 撤诉 理 再审中 的调解 再审审 理范围

再审的 裁判

1、原则:向原审法院的上一级人民法院提出。 2、例外:当事人一方人 众多的一方当事人,包括公民、法人和其他组织,双方为公 数众多或者当事人双方 民的案件,是指原告和被告均为公民的案件。当事人一方人 为公民的案件, 也可以向 数众多或当事人双方为公民的案件,当事人分别向原审法院 原审人民法院申请再审。 和上一级法院申请再审且不能协商一致的, 由原审法院受理。 1、因当事人申请再审的,由裁定再审的法院审理; 2 、 最 高 因当事人申请裁定再审的案件一般应当由裁定再审的法院审理。 有下列情形 法、高法 之一的,最高法、高法可以指令原审法院再审: 裁定再审 1、未经质证、未同意调取证据或剥夺辩论权利裁定再审的; 2、发生法律 的案件, 效力的判决、裁定、调解书是由一审法院作出的; 3、当事人一方人数众多 由本院再 或者当事人双方为公民的; 4、经审判委员会讨论决定的其他情形。 审或交其 虽然符合上述可以指令再审的条件,但有下列情形之一的,应当提审: 他法院再 1、原判决裁定系经原审法院再审审理后作出的;2、原判决裁定系经原审法 审,也可 院审判委员会讨论作出的;3、原审审判人员在审理该案件时有贪污受贿, 交原审法 徇私舞弊,枉法裁判行为的;4、原审法院对该案无再审管辖权的;5、需要 院再审。 统一法律适用或裁量权行使标准的;6、其他不宜指令原审法院再审的情形。 【总结】向谁申请谁来审,高院、最高法特殊情形可以指令原审。 1、原则:只要法院决定再审后,就应当作出裁定中止原判决的执行。需要中止执行的, 应当在再审裁定中同时写明中止原判决、裁定、调解书的执行;情况紧急的,可以将中 止执行裁定口头通知负责执行的法院,并在通知后十日内发出裁定书。 2、例外:追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等案件,可以 不中止执行。 【注意】区别于刑诉,刑诉原则上不中止。 一律实行合议制。如果由原审人民法院再审的,应当另行组成合议庭。 1、原来是一审法院审理终结的,再审适用第一审程序。 (所做判决可以上诉) ; 2、原来是二审法院审理终结的或者是经过提审的,再审适用第二审程序。 (所做判决为 终审判决) 。 【注意】法院审理再审案件应开庭审理,但按照二审程序审理的,双方当事 人已经其他方式充分表达意见,且书面不开庭审理的除外。 1、撤回再审申请的,是否准许由法院裁定。裁定准许的,应终结再审程序; 2、申请再审人经传唤,无正当理由拒不接受询问,可裁定按自动撤回再审申请处理; 3、申请再审人经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的, 可以裁定按自动撤回再审申请处理。 1、一审原告在再审审理程序中申请撤回起诉,经其他当事人同意,且不损害国家利益、 社会公共利益、 他人合法权益的, 法院可以准许。 裁定准许撤诉的, 应一并撤销原判决。 2、一审原告在再审审理程序中撤回起诉后重复起诉的,法院不予受理。 当事人在再审审理中经调解达成协议的,法院成当制作调解书。调解书经各方当事人签 收后,即具有法律效力,原判决、裁定视为被撤销。 1、审理范围不超过再审申请或抗诉范围; 2、当事人超出原审范围增加、变更诉讼请 求的,不属于再审范围; 3、涉及国家利益、社会公共利益,或者当事人在原审诉讼中 已经依法要求增加、 变更诉讼请求, 原审未予审理, 且客观上不能形成其它诉讼的除外; 维持原判 原判事实清楚、 适用法律正确, 虽有瑕疵, 但结果正确的, 纠正后维持原判。 驳回起诉 认为不符合受理条件的,裁定撤销一、二审判决,驳回起诉。 1、按照二审程序审理的过程中发现原审严重违反法定程序的; 2、【新法速递】法院按照第二审程序审理再审案件,发现原判决认定基本 发回重审 事实不清的,一般应当通过庭审认定事实后依法作出判决。但原审法院未对 基本事实进行过审理的,可以裁定撤销原判决,发回重审。原判决认定事实 错误的,上级法院不得以基本事实不清为由裁定发回重审。 自愿调解 原审遗漏了应诉当事人的, 可根据自愿原则予以调解。 调解不成, 发回重审。

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案外人是 1、在按第一审程序再审时,应追加其为当事人,作出新的判决; 再 必要共同 2、在按第二审程序再审时,经调解不能达成协议的,应撤销原判,发回重审,重审 审 诉讼人 时应追加案外人为当事人。 的 案外人不 仅审理其对原判决提出异议部分的合法性, 并应根据审理情况作出撤销原判决相关判 审 是必要共 项或者驳回再审请求的判决;撤销原判决相关判项的,应当告知案外人以及原审当事 理 同诉讼人 人可以提起新的诉讼解决相关争议。 9、一审、二审、再审比较 比较内容 一审程序 二审程序 审判监督程序 程序性质不同 正常性审判程序 正常性审判程序 非正常性审判程序 审判法院不同 各级法院 一审法院的上一级 原审法院、上级法院以及最高法 一审未生效裁判 已生效的法律文书 审判对象不同 当事人之间的争议 基于法院审判监督权、 检察院法律 程序启动不同 基于当事人起诉权 基于当事人的上诉权 监督权以及当事人的再审申请权 遵守时间不同 诉讼时效 上诉期 当事人申请再审受 6 个月限制 1、简易程序, 3 个月, 1、适用二审程序,审结 延长不能超过 6 个月; 期限为 3 个月, 有特殊情 2、普通程序, 6 个月, 况需要延长的, 由本院院 对于一审案件的再审, 适用一审普 适用的程序及 特殊情况本院院长批 长批准; 通程序; 对于二审案件的再审或提 审限 准可延长 6 个月, 还需 2、审理对裁定的上诉案 审案件,适用二审程序 要延长的, 报请上级法 件,审结期限为 30 日, 院批准。 并不能延长。 既可以采用合议制, 也 一律实行合议制, 并且其 一律实行合议制。 如果由原审法院 审判组织 可以依法采用独任制 组成人员只能是审判员 再审的,应当另行组成合议庭。 除法律规定不得上诉 一经宣告或送达, 即发生 第一审普通程序作出的裁判, 法定 裁判效力不同 的以外,在法定期限 法律效力, 即使当事人不 上诉期内不生效; 适用第二审程序 内,当事人有权上诉 服,也不得上诉 作出的裁判是生效裁判。

第四编 非诉讼程序
第一章 特别程序 1、概说 程序目的不同 目的不是解决民事权益冲突,而是确认某种法律事实的存在。 启动主体特殊 起诉人或申请人不一定与本案有直接利害关系。 1、原则:适用独任制,应当由审判员一人审理; 2、 这三种特殊情形应 ①选民资格案件; 审判组织特殊 当由审判员组成合议 ②重大、疑难的案件; 庭(无陪审员)审理 ③担保财产超基层管辖范围的。 实行一审终审 实行一审终审制,判决书一经送达,即发生法律效力。 在立案之日起 30 日内或公告期满后 30 日内审结,有特殊情况需要延长的,由本院院 审理期限较短 长审批。 【注意】选民资格案件必须在选举日之前审结,不得延长到选举日后。 管辖法院 对象所在地基层法院管辖。 发现认定事实或适用法律确有错误,无须启动再审程序,由原审法院按特别程序的规 定,撤销原判决,作出新判决。 适用特别程序作出的判决、裁定,当事人、利害关系人认为有错误的,可向作出该判 不能启动再审 决、裁定的法院提出异议。法院经审査,异议成立或者部分成立的,作出新的判决、 裁定撤销或改变原判决、裁定;异议不成立的,裁定驳回。对法院作出的确认调解协 议、 准许实现担保物权的裁定, 当事人有异议的, 应自收到裁定之日起十五日内提出; 利害关系人有异议的,自知道或应知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。

2、选民资格案件 1、公民不服选举委员会对选民资格的中诉所作的处理决定,可以在选举日的 5 日前向选区所 起诉 在地基层法院起诉; 【申诉前置,先申诉后起诉】 2、注意起诉人的范围:不要求起诉人是选民本人或与案件有利害关系的人 1、法院受理选民资格案件后,必须在选举日前审结; 审理 2、审理时,起诉人、选举委员会的代表和有关公民必须参加; 3、法院的判决书,应当在选举日前送达选举委员会和起诉人,并通知有关公民; 注意 解决的是政治权利,不是诉讼程序,也不是非诉讼程序 3、宣告失踪、死亡 情形 起算 公告期间 宣告失踪 公民下落不明满两年 1、 通常从失踪人下落不明次日起算; 3 个月 2、意外事故下落不明从意外事故发 公民下落不明满四年 1年 因意外事故下落不明满两年 生次日起算; 宣告死亡 因意外事故下落不明,经有 3、战争期间下落不明,从战争结束 3 个月 次日起算; 关机关证明不可能生存 启动 利害关系人申请 管辖 下落不明人住所地基层法院 处理 判决宣告失踪、死亡,或者判决驳回申请 亡者归来 经本人或利害关系人申请,作出新判决,撤销原判决 4、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件 管辖 该公民住所地基层法院,书面申请 申请人 近亲属或其他利害关系人; 1、应当由申请人以外的该公民的近亲属为代理人; 2、被申请人没有近亲属的,法院可以指定其他亲属为代理人,亲属互相推诿的,由法 院指定其中一人为代理人; 3、被申请人没有亲属的,法院可以指定经被申请人所在単位或者住所地的居委会、村 确定代理人 委会同意,且愿意担任代理人的关系密切的朋友为代理人。 4、没有前三条规定的代理人的,由被申请人所在单位或住所地的居委会、村委会或民 政部门担任代理人; 5、该公民健康情况许可的,还应当询同本人的意见。 法院受理后必要时应当对被请求认定为无、限制民事行为能力人进行鉴定。申请人提供 鉴定 鉴定意见的,应当对鉴定意见进行审査。 其他诉讼中 在诉讼中, 当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病,要求宣告该当事人无民事行 当事人的行 为能力或者限制民事行为能力的,应由利害关系人向法院提出申请,由受诉法院按照特 为能力认定 别程序立案审理,原诉讼中止。 1、申请有事实依据的,判决认定其为无、限制民事行为能力人; 判决 2、申请没有事实依据的,应当判决予以驳回; 根据被认定为无、限制民事行为能力人本人或监护人申请,证实其无、限制民事行为能 判决的撤销 力原因已消除的,应当作出新判决,撤销原判决。 5、认定财产无主案件 启动 公民、法人和其他组织申请 管辖 财产所在地基层法院 条件 1、所有人不明;2、有形财产。 受理申请后,经审査核实,应当发出财产认领公告 受理与 1、公告满一年无人认领,判决认定财产无主,收归国家或集体所有;2、公告期间,有人对 判决 财产提出请求,人民法院裁定终结特别程序,告知申请人另行起诉,适用普通程序审理。 原财产所有人或其继承人出现, 在民法通则规定的诉讼时效期间可对财产提出请求, 法院审 救济 查属实后,应当作出新判决,撤销原判决。

6、确认调解协议效力 主体 双方当事人共同申请 时间 自调解协议生效之日起 30 日内 当事人申请司法确认调解协议,可以采用书面形式或者口头形式。当事人口头申请的,法院应 方式 当记入笔录,并由当事人签名、捺印或者盖章。 当事人申请司法确认调解协议,有下列情形之一的,法院裁定不予受理: 1、不属于法院受理范围的; 2、不属于收到申请的法院管辖的; 消极 3、申请确认婚姻关系、亲子关系、收养关系等身份关系无效、有效或者解除的; 范围 4、涉及适用其他特别程序、公示催告程序、破产程序审理的; 5、调解协议内容涉及物权、知识产权确权的。 法院受理申请后,发现有上述不予受理情形的,应当裁定驳回当事人的申请。 1、调解组织所在地基层法院; 2、两个以上调解组织参与调解的,各调解组织所在地基层法院均有管辖权。双方当事人可以 管辖 共同向其中一个调解组织所在地基层法院提出申请; 3、双方当事人共同向两个以上调解组织所在地基层法院提出申请的,由最先立案的法院管辖。 符合规定的 裁定调解协议有效,一方不履行,对方当事人可以申请强制执行 1、违反法律强制性规定的; 2、损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的; 3、违背公序良俗的; 处理 情形 不符合 4、违反自愿原则的; 规定的 5、内容不明确的; 6、其他不能进行司法确认的情形。 处理 裁定驳回申请;当事人可以变更或重新达成调解协议,也可向法院起诉; 1、调解协议本身没有强制执行力,但有法律约束力,类似于合同; 注意 2、经特别程序确认了调解协议的效力,该调解协议具有强制执行力; 3、一方反悔不履行协议,另一方可就“调解协议”向法院起诉,而不能就原纠纷向法院起诉。 7、实现担保物权 申请 担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人申请。包括抵押权人、质权人、留置权人其他 人 有权请求实现担保物权的人,包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。 担保财产所在地或担保物权登记地基层法院。 实现票据、仓单、提単等有权利凭证的权利质权案件,可由权利凭证持有人住所地法院管辖; 管辖 无权利凭证的权利质权,由出质登记地法院管辖。 同一债权的担保物有多个且所在地不同,申请人分别向有管辖权的法院申请实现担保物权的, 法院应当依法受理。 1、被担保的债权既有物的担保又有人的担保,当事人对实现担保物权的顺序有约定,实现担 保物权的申请违反该约定的,法院裁定不予受理;没有约定或约定不明的,法院应当受理; 顺序 2、同一财产上设立多个担保物权,登记在先的担保物权尚未实现的,影响后顺位的担保物权 人向法院申请实现担保物权。 审判 1、原则:实现担保物权案件可以由审判员一人独任审査; 组织 2、例外:担保财产标的额超过基层法院管辖范围的,应当组成合议庭进行审査。 保全 法院受理申请后,申请人对担保财产提出保全申请的,可以按照诉讼保全的规定办理。 法院审査后,按下列情形分别处理: 1、当事人对实现担保物权无实质争议且实现担保物权条件成就的,裁定准许拍卖、变卖; 处理 2、当事人对实现担保物权有部分实质性争议的,可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖; 3、当事人对实现担保物权有实质性争议的,裁定驳回申请,并告知申请人向法院提起诉讼。 1、当事人提出异议的,应当自栽定之日起 15 日内提出; 救济 2、利害关系人有异议的,应当自知道或应当知道其权益受到侵害之日起 6 个月内提出。

第二章 督促程序 1、适用支付令程序的条件 1、请求给付的标的仅限于请求给付金钱或有价证券; 2、请求给付的金钱或者有价证券已到偿付期且数额确定; 3、债权人没有对等给付义务,即债权人和债务人之间没有其他债务纠纷的; 4、需向有管辖权的法院提出申请:申请支付令的案件由债务人住所地的基层法院管辖; 两个以上法院都有管辖权的, 债权人可以向其中一个基层法院申请支付令。债权人向两个以上有管辖 权的基层法院申请支付令的,由最先立案的法院管辖。 5、支付令必须能够送达债务人,对不在我国境内和下落不明的人不能签发支付令; 【注意】可以留置送达,但不能公告送达。 6、债权人未向法院申请诉前保全。 2、驳回支付令申请的理由 法院受理申请后,由审判员一人进行审査.经审査,有下列情形之一的,裁定驳回申请: 1、申请人不具备当事人资格的; 2、给付金钱或者有价证券的证明文件没有约定逾期给付利息或者违约金、赔偿金,债权人坚持要求 给付利息或者违约金、赔偿金的; 3、要求给付的金钱或者有价证劵属于速法所得的; 4、要求给付的金钱成者有价证券尚未到期或者数额不确定的。 法院爱理支付令申请后,发现不符合规定的受理条件的,应当在受理之日起十五日内裁定驳回申请。 3、支付令的效力 限期履 债务人收到支付令在法定期限内不提出异议,债务人自收到支付令之日起 15 日内应当清偿 行债务 债务。 (送达即产生此效力) 强制履 债务人自收到支付令之日起在 15 日内,既不提出异议,又不清偿债务的,债权人有权向受 行债务 诉法院申请强制执行。 (15 日满不异议产生此效力) 4、支付令程序的终结 有下列情形之一的,法院应裁定终结督促程序,已发出支付令的,支付令自行失效: 1、法院受理支付令申请后,债权人就同一债权债务关系又提起诉讼的; 2、法院发出支付令之日起三十日内无法送达债务人的; 3、债务人收到支付令前,债权人撤回申请的。 【注意】对设有担保的债务的主债务人发出的支付令,对担保人没有拘束力。债权人就担保关系单独 提起诉讼的,支付令自法院受理案件之日起失效。 5、债务人的异议 1、异议只能由债务人提出; 2、异议必须在法定期限内(15 日)提出; 3、异议必须以书面方式提出,口头方式提出的异议无效; (与“案外人对执行标的的异议”不同点:债务人异议无需实质审査) 。 4、异议只能向发出支付令的法院提出; 异议 【注意】债务人在收到支付令后,未在法定期间提出书面异议,而向其他法院起诉的,不影响 的 支付令的效力。债务人超过法定期限提出异议的,视为未提出异议。 条件 5、异议必须针对债权人的实体权利主张提出,即异议应当针对债权债务关系本身。 ①债权人基于同一债权债务关系, 在同一支付令申请中向债务人提出多项支付请求, 债务人仅 就其中一项或者几项请求提出异议的,不影响其他各项请求的效力; ②债权人基于同一债权债务关系, 就可分之债向多个债务人提出支付请求, 多个债务人中的一 人或者几人提出异议的,不影响其他请求的效力。 经形式审査, 债务人提出的书 1、本解释规定的不予受理申请情形的; 异议 面异议有下列情形之一的, 应 2、本解释规定的裁定驳回申请情形的; 的 当认定异议成立, 裁定终结督 3、本解释规定的应当裁定终结督促程序情形的; 效果 促程序,支付令自行失效: 4、人民法院对是否符合发出支付令条件产生合理怀疑的。

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1、支付令失效的,转入诉讼程序,但申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的除外; 2、支付令失效后,申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的,应当自收到终结督促程序裁 定之日起七日内向受理申请的法院提出。 申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的, 不影响 异议 其向其他有管辖权的法院提起诉讼; 的 3、支付令失效后,申请支付令的一方当事人自收到终结督促程序裁定之日起七日内未向受理 效果 申请的法院表明不同意提起诉讼的, 视为向受理申请的人民法院起诉。 债权人提出支付令申请 的时间,即为向法院起诉的时间。 【注意】督促程序转为诉讼程序,起诉时间以申请支付令的 时间计算,而不是转为诉讼程序之日。 法院作出终结督促程序或驳回异议裁定前,债务人请求撤回异议的,应当准许,债务人对撤回 注意 异议反悔的,法院不予支持。 6、支付令错误的纠错 法院院长发现本院已经发生法律效力的支付令确有错误,认为需要撤销的,应当提交本院审判委员会 讨论决定后,裁定撤销支付令,驳回债权人的申请。 第三章 公示催告程序 适用的范围 按照规定可以背书转让的票据 申请原因 票据被盗、遗失或者灭失; 公示催告的 申请人 票据的最后持有人; 申请 管辖 票据支付地的基层法院。 1、法院决定受理申请的,应当同时通知支付人停止支付; 2、在 3 日内发出公告,催 促利害关系人申报权利; 3、公示催告的期间,由法院根据情况决定,但不得少于 60 法院的受理 日,且公示催告期间届满日不得早于票据付款日后十五日。 和公告 1、在公示催告期间申报权利;或者除权判决作出之前申报; 2、利害关系人申报权利,法院只进行形式审査,如是否与公示催告的票据相同; 3、符合形式条件的申报,法院应当裁定终结公示催告程序(申请人可以起诉) 。 1、公示催告期间届满无人申报; 条件 2、申请人应自申报期间届满之次日起 1 个月内申请法院作出除权判决。 【注意】不能依职权作出除权判决,只能宣告判决无效,不能宣告有效。 1、适用公示催告程序审理案件,可由审判员一人独任审理; 审判组织 2、判决宣告票据无效的,应当由审判员组成合议庭审理。 除权判决 1、被催告申报权利的票据丧失效力; 除权判决 2、公示催告申请人可以在判决公告之日起根据法院的判决行使票据上的 的效力 权利,有权依据法院的除权判决向付款人请求付款,付款人不得拒绝支付。 利害关系人在除权判决作出后可向作出判决的法院起诉。但注意两个条件: 救济 1、因正当理由不能在判决前向法院申报权利的; 2、期间:自知道或者应当知道判决公告之日起 1 年内。

第五编 执行程序
1、执行根据 1、法院制作的具有执行内容的生效法律文书。 【注意】其中包括民事判决、裁定、调解书和支付令;刑事裁判中的财产部分。 2、其他机关制作的由法院执行的法律文书。 【例如】 赋予强制执行效力的公证债权文书、 仲裁裁决书, 依法应由法院执行的行政处罚、 处理决定。 3、法院制作的承认并执行外国法院判决、裁定或者外国仲裁机构裁决的裁定书。 2、执行管辖 1、法院生效裁判:由一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地法院; 管辖 2、发生法律效力的实现担保物权裁定、确认调解协议裁定、支付令:由作出裁定、支付令 法院 的法院或与其同级的被执行财产所在地的法院执行;

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3、认定财产无主的判决,由作出判决的法院将无主财产收归国家或者集体所有; 4、其他文书:由被执行人住所地或被执行人的财产所在地法院执行。 1、由最先接受申请的法院执行; 管辖权 2、立案前发现其他法院已经立案的,不得重复立案; 冲突 3、若立案后发现其他法院已经立案的,应当撤销案件; (不同于诉讼中一一一移送) 4、已经采取措施的,应当将控制的财产交先立案的法院。 执行管 应当自收到执行通知书之日起 10 日内提出。 辖权异 1、经审査异议成立的,应当撤销执行案件,并告知当事人向有管辖权的法院申请执行; 议 2、异议不成立的,裁定驳回。 情形 有执行管辖的法院收到执行申请之日起超过 6 个月未执行 变更管 程序 申请人可以向上一级法院申请执行 辖法院 上一级法院经审査,可以发附督促执行令,责令原法院在一定期限内执行,也可以 结果 作出裁定由本院执行或者指令其他法院执行。 【总结】诉讼管辖与执行管辖 诉讼管辖 执行管辖 一个案件两个以上法院均有管辖权, 原告或申请人可以选择向其中一个法院 共同管辖 起诉或申请执行, 原告或执行人先后向两个以上有管辖权的法院起诉或申请 选择管辖 执行的,由最先立案的法院管辖。 后立案法院的处理 移送管辖 撤销案件 管辖权异议的时间 提交答辩状期间 收到执行通知之日起 10 日内 管辖权异议成立的处理 移送管辖 撤销案件 救济 上诉 上级复议 3、执行开始 1、申请执行的法律文书已经生效; 2、申请执行人在法定期限内提出申请(2 年,适用中止、中断) ; 3、法律文书有给付内容,且执行标的和被执行人明确; 4、义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务; 申请执行 【注意】执行员接到申请执行书或者移交执行书,应当向被执行人发出执行通知,并可以 (原则) 立即采取强制执行措施。 【注意】申请执行人超申请执行时效期间向法院申请强制执行的,法院应予受理。被执行 人对申请执行时效期间提出异议,法院经审査异议成立,裁定不予执行。被执行人履行全 部或部分义务后, 又以不知道申请执行时效期间届满为由请求执行回转的, 法院不予支持。 1、法院已生效的具有给付赡养、扶养、抚育、抚恤、医疗费和劳动报酬内容的法律文书; 移送执行 2、法院作出的民事制裁决定书; (例外) 3、法院已生效的刑事法律文书含有财产执行内容的法律文书; 4、以撤销或变更已执行完毕的法律文书为内容的新判决书。 1、不得拒绝委托,不执行的,可以请求其上级法院指令。收到委托函 15 日内开始执行; 2、受委托法院无权对能执行的文书审査。发现错误的,及时向委托法院反映; 3、受托法院遇有需要中止或终结执行的情形,应当及时函告委托法院,由委托法院作出 委托执行 裁定,在此期间,可以暂缓执行,受托法院不得自行裁定中止或终结执行; 4、案外人对执行标的提出异议的,受托法院应当函告委托法院,由委托法院通知驳回或 作出中止执行的裁定,在此期间,暂缓执行。 1、公证债权文书确有错误的,裁定不予执行; 不予执行 2、仲裁裁决的不予执行; 3、涉外仲裁裁决的不予执行。 4、执行中的救济 【注意】无案外人 执行行 异议主体 当事人、利害关系人。 为异议 异议理由 执行行为违反法律规定。 管辖 法院

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异议形式 书面异议 法院应当自收到异议之日起 15 日内进行审査,经审査理由成立的,裁定撤销或 异议审查 者改正;理由不成立的,裁定驳回。 执行行 1、当事人和利害关系人如果对裁定不服,还可以自裁定送达之日起 10 日内向 为异议 上一级法院申请书面复议。上一级法院应当组成合议庭在 30 日内复议完毕,特 救济 殊情形经院长批准可延长不超过 30 日。 2、执行异议审査和复议期间,不停止执行。 适用情形 自收到申请执行之日起 6 个月未执行的。 救济途径 申请执行人可以向上一级法院申请。 逾期 执行 上一级法院经审查,可以责令原法院在一定期限内执行,也可以决定由本院执 救济方式 的 行或指令其他法院执行。 救济 执行法院在指定期间内无正当理由仍未执行完结的,上一级法院应当裁定由本 救济后果 院执行或指令本辖区其他法院执行。 异议主体 案外人 异议形式 书面异议 异议时间 应当在该执行标的执行程序中介前提出 1、法院应当自收到异议之日起 15 日内进行审査,如果异议理由不成立的,则 裁定予以驳回,执行程序继续进行。如果异议理由成立的,裁定中止执行。 异议审查 2、驳回案外人执行异议裁定送达案外人之日起十五日内,法院不得对执行标的 进行处分。 情形一:审 如果案外人、当事人对裁定不服,认为原判决、裁定错误的,按照审判 判监督程序 监督程序处理; 概念 与原判裁定无关的请求,可以自裁定送达之日起 15 日内起诉。 案外人 案外人起诉(案外人异议之诉) :案外人为原告,申请人为被告; 执行异 被申请人反对集外人异议的,作为共同被告;被申消人不反对 议 案外人异议的,可以其为第三人。 当事人 救 申请执行人起诉(许可执行之诉) :申请执行人为原告,案外人 济 为被告;被申请人反对申请人主张的,作为共同被件;被申请 方 情形二:执 人不反对中请人主张的,可以列其为第三人。 式 行异议之诉 审理执行异议之诉案件,适用普通程序。诉讼中由案外人就其 审理 对执行标的享有足以排除强制执行的民事举证责任证明责任。 胜诉:判决准许对该执行标的执行 许可执行之诉 败诉:判决驳回诉讼请求 判决 胜诉:判决不准许对该标的执行 案外人异议之诉 败诉:判决驳问诉讼请求 5、执行和解 双方当事人自行协商,就生效法律文书确定的权利义务关系达成的协议。 概念 【注意】法院在执行中不进行调解。 1、执行和解协议不具有法律上的强制执行力; 2、执行和解协议不具有撤销原执行文书的效力; 效力 3、执行和解履行完毕后具有终结执行的效力; 4、申请执行人与被执行人达成和解协议后请求中止执行或者撤回执行申请的,法院可以裁定 中止执行或者终结执行。 1、一方当事人不履行或不完全履行和解协议、反悔的,对方当事人申请恢复执行的,法院应 恢复 按原生效的法律文书执行;不可依职权,已履行部分相应扣除即可。 执行 2、申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议,或者当事人不履行和解协议的,法 院可以根据当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。

6、执行担保 适用条件 1、被执行人向人民法院提出申请;2、经申请执行人同意;3、法院准许。 1、担保裁定书生效后,中止原判决、裁定等法律文书的执行; 担保效果 2、暂缓执行期应与担保期限相一致,但最长不得超过 1 年。 1、暂缓执行期间有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的,可以恢复强制执行; 违反义务 2、执行担保期满后,仍不履行义务,法院可以直接执行担保财产【法院可以依职权】 , 后果 或裁定执行担保人的财产,但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。 7、执行承担 公民死亡的, 其遗产继承人没有放弃继承的, 法院可以裁定变更被执行人。 继承人放弃继承的, 公民 法院可以直接执行被执行人的遗产。 法人 法人或者其他组织分立、合并的,其权利义务由变更后的法人或者其他组织承受; 1、被执行人为无法人资格的私营独资企业,可裁定执行该独资企业业主的其他财产; 2、被执行人为个人合伙组织或合伙型联营企业,可裁定追加该合伙组织的合伙人或参加该联 其他 营企业的法人为被执行人; 组织 3、被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时,可裁定企业法人为被执行人。企业法人 直接经营的财产仍不能清偿债务的,人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。 8、执行回转 指在执行完毕后,原据以执行的判决书、裁定书或其他法律文书因确有错误而被依法撤销,对 概念 已被执行的财产, 权利人拒绝返还· 人民法院重新采取措施, 使其恢复執行程序开始前的状态。 法院作出并已執行的商标侵权纠纷案件或者专利权侵权纠纷案件的判决,裁定,工商部门作出 并已执行的处理决定执行完毕后,即使该注册商标被撤销或者专利权被宣告无效,也不存在执 例外 行回转的问题。但是因商标注册人或专利权人恶意给他人造成的损失,应给予赔偿。同时,如 不返还专利侵权赔偿金, 专利使用费, 专利转让费明显违背公平原则的, 应全部或者部分返还。 9、参与分配制度 1、被执行人为公民或者其他组织; 2、申请人是被执行人的其他已经取得金钱债权执行依据的债权人。未取得执行依据的金钱债权或者 已取得其他执行依据的债权人不能申请参与分配; 3、被执行人的财产不能清偿所有债权; 4、参与分配申请应当在执行程序开始后、被执行人的财产被执行完毕前提出。 5、对査封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可直接申请参与分配,主张优先受偿; 6、参与分配执行中,执行所得价款扣除执行费用,并清偿应当优先受偿的债权后,对于普通债权, 原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。 清偿后的剩余债务, 被执行人应当继续清偿。 债权人发现被执行人有其他财产的,可以随时请求法院执行。 10、代为申请执行 1、被执行人不能清偿债务,但其对第三人享有到期债权; 适用条件 2、依申请执行人或被执行人的申请。 法院通知 1、第三人在收到通知后 15 日内向申请执行人履行债务; 的效力 2、第三人在收到通知后 15 日向执行法院提出异议。 1、必须在法定期间内提出; 2、一般应当采用书面形式,也可口头; 第三人 3、第三人在履行通知指定的期间内提出异议的,对异议不进行审査;也不可强制执行; 异议 4、经有效异议,人民法院不得对第三人再强制执行; 5、第三人提出部分异议的,对其承认的部分可以强制执行。 1、第三人收到通知后不异议,也不履行,法院可以强制执行; 对第三人 2、第三人收到通知后,擅自履行,人民法院应当责令追回;不能追回的,除在已履行的 的措施 范围内与被执行人承担连带清偿责任外,还可以追究其妨害执行的责任; 3、第三人也无财产可供执行的,不得再代位执行。

11、执行中止、终结 1、申请人表示可以延期执行的; 2、案外人对执行标的提出确有理由的异议的; 3、作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或承担义务; 4、作为一方当事人的法人或者其他组织中止,尚未确定权利义务承受人; 执行 5、 法院 ①法院已经受理以被执行人为债务人的破产申请的; 中止 法院认 ②被执行人确无财产可供执行的; 为应当 ③执行标的物是其他法院或者仲裁机构正在审理的案件争议的标的物, 需要等待该案 中止的 件审理完毕确定权属的; 其他情 ④当事人一方申请执行仲裁裁决,另一方申请撤销仲裁裁决的; 形; ⑤被执行人向受理执行法院申请不予执行仲裁裁决,并提供担保的。 1、申请人撤销申请; 2、据以执行的法律文书被撤销的; 3、作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的; 执行 不想要 4、追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的; 【注意】若义务人死亡 终结 不能给 不一定导致诉讼终结; 5、被执行人(公民)因生活困难无力偿还借款,又无收入来源,丧失劳动能力; 6、法院认为应当终结的其他情形。 12、执行措施 1、被执行人未按照执行通知履行法律文书确定的义务,应当报告当前及收到执行通知之日起 前一年的财产情况;拒绝或者虚假报告,可以对被执行人或者其法定代理人、有关单位主要负 财产 责人予以罚款、拘留; 报告 2、报告财产后,财产情况发生变动的,应当自变动之日其十日内补充报告; 3、被执行人在报告期间履行全部债务的,应当裁定终结报告程序。 延期 强制支付迟延履行期间债务利息及迟延履行金:被执行人未按判决、裁定及其他法律文书指定 履行 的期间履行给付义务,应当加倍支付迟延履行期间债务利息;被执行人未履行其他义务的,应 后果 当支付迟延履行金; 代 侵权人拒不执行生效判决,不为对方恢复名誉、消除影响的,法院可采取公告、登报等方式, 履行 将判决书的主要内容与相关情况公布于众, 费用由被执行人负担, 并可追究其妨碍执行的责任。 适用 1、被执行人未履行法律文书确定的义务,且又有逃避履行的可能; 条件 2、被执行人或者执行単位.的法定代表人、负责人出境可能造成案件无法执行 适用 根据申请执行人的申请,必要时可以依职权; 限制 1、被执行人; 2、被执行人为单位,可对其法定代表人、主要负责人或影响债务履行 对象 出境 的直接责任人员采取; 3、被执行人是无、限制民事行为能力人,可对其法定代理人。 1、被执行人履行全部义务,执行法院应当及时解除; 解除 2、被执行人提供充分、有效担保,可以解除; 3、申请执行人同意的,可以解除; 征信 被执行人拒不履行法律文书确定的义务,法院可将被执行人或被执行单位的法定代表人、负责 记录 人不履行义务的信息记录在个人征信系统中。 媒体 被执行人拒不履行法律文书确定的义务, 执行法院可依职权或依申请将被执行人不履行法律文 公布 书确定的义务的信息通过媒体公布, 公布费用由被执行人负担, 申请执行人申请的, 应当垫付。 其他 査询、冻结、划拨被执行人的存款;扣留、提取被执行人的收入;査封、扣押、拍卖被执行人 执行 的财产;搜查被执行人的财产;强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证;强制被执行人 措施 迁出房屋或者退出土地;强制被执行人履行法律文书指定的行为;办理财产证照转移手续。 不得 1、被执行人及其所扶养家属生活所必须的物品、必须的生活费用、完成义务教育所必须的物 执行 品、荣誉表彰的物品; 的 2、未公开的发明或未发表的著作; 财产 3、金融机构交存在人民银行的存款准备金和备份金、营业场所。

第六编 涉外民事诉讼程序
1、涉外案件的定义 1、当事人一方或者双方是外国人、无国籍人、外国企业或者组织的; 有下列情形之一, 2、当事人一方或者双方的经常居所地在中华人民共和国领域外的; 法院可以认定为涉 3、标的物在中华人民共和国领域外的; 外民事案件: 4、产生、 变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外的; 5、可以认定为涉外民事案件的其他情形 。 2、涉外民事诉讼管辖 因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的 诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共 牵连管辖 和国领域内, 或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产, 或者被告在中华人民 共和国领域内设有代表机构, 可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供 扣押财产所在地、侵权行为地或代表机构住所地法院管辖。 因在中国领域内履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开 专属管辖 发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中国法院管辖。 涉外合同或其他财产权益纠纷的当事人,可书面协议选择被告住所地、合同履行地、合 协议管辖 同签订地、原告住所地、标的物所在地、侵权行为地等与争议有实际联系地点的外国法 院管辖。但属于中国法院专属管辖的,不得协议选择外国法院,但协议选择仲裁的除外。 3、涉外民事诉讼的期间 答辩的 被告在我国境内没有住所的,被告在收到起诉状副本后 30 日内提出答辩状。被告申请延期 期间 的,是否准许由法院决定 。 在我国境内没有住所的当事人,不服一审法院的判决、裁定的,有权在判决书、裁定书送达 之日起 30 日内提起上诉。当事人不能在法定期间内提起上诉或提出答辩状,申请延期的, 上诉的 是否准许,由法院决定。 期间 【注意】对于居住在我国领域内的当事人一方的,依旧适用民诉 164 条的规定(判决 15 日, 裁定 10 日) 。双方的上诉期均已届满没有上诉的,一审法院的判决,裁定即发生法律效力。 审理 一审涉外民事案件不受 6 个月审限的限制; 对一审判决不服而上诉的案件, 不受 3 个月审限 期限 的限制,对一审裁定不服而上诉的案件,不受 30 日审限的限制。 4、司法协助 一般司法协助 代为送达文书、调査取证。 1、直接由当事人向我国有管辖权的中级法院提出申请; 承认和执 2、由外国法院按照我国与外国间的条约关系或互惠关系向 行申请被 外国法院裁判 我国法院提出申请; 裁定驳回 的承认和执行 3 、如果该法院所在国与中国没有缔结或共同参加国际条 的,当事 约,也没有互惠关系,裁定驳回申请,但当事人向法院申 人可以向 特殊司 请承认外国法院作出的发生法律效力的离婚判决的除外。 法院起诉 法协助 外国仲裁裁决 只能由当事人直接向被执行人住所地或财产所在地的中级法院申请。 的承认与执行 我国判决、裁定在外国的承认与执行 1、当事人申请;2、法院请求。 我国涉外仲裁裁决的承认与执行 只能由当事人直接向有管辖权的外国法院申请。

第七编 仲裁
第一章 仲裁概述 可以仲裁 仲裁 不能仲裁 的范围 注意 财产纠纷(平等主体之间的合同纠纷和其他财产权益纠纷) ; 1、婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷; (身份关系的纠纷) 2、依法应当由行政机关处理的行政争议。 劳动争议和农业承包合同纠纷的仲裁,不适用《仲裁法》 ,由法律另行规定。

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协议仲裁 仲裁必须依据当事人之间订立的有效仲裁协议,没仲裁协议就没仲裁。 仲裁 有效的仲裁协议排除法院对案件的司法管辖权;只有在没有仲裁协议或仲裁协 或裁或审 的基本 议无效的情况下, 法院才可以行使司法管辖权予以审理。 制度 仲裁裁决一经作出,即为终局裁决;当事人就同一纠纷再申请仲裁或向法院起 一裁终局 诉,仲裁委员会或法院不予受理。 第二章 仲裁协议 1、形式与内容 形式 书面形式(仲裁条款、仲裁协议书、其他书面形式) ,但是口头的仲裁协议无效。 1、请求仲裁的意思表示; 2、仲裁事项:争议事项具有可仲裁性; ①仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确,但能确定具体仲裁机构的,认定为选定了 仲裁机构; 3、 ②仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的,视为未约定仲裁机构,但当事人达成补 选定的 充协议或按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外; 内容 仲裁委 ③仲裁协议约定两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申 员会 请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效; (明确、 ④仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的,该仲裁机构视 具体、 唯 为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的,当事人可协议选择其中的一个仲 一) 裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效; ⑤当事人约定争议可向仲裁机构申请仲裁也可向法院起诉的,仲裁协议无效;但 一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法规定期间内提出异议的除外。 2、仲裁协议的效力 1、对当事人:纠纷发生后申请仲裁,不能起诉;只能向仲裁协议约定的仲裁机构; 2、对仲裁委员会——授予其管辖权并限定其仲裁范围; 3、 对法 ①原则: 当事人达成仲裁协议, 一方向法院起诉的不予受理, 但仲裁协议无效的除外; 效力 院—— ②注意:法院的应诉管辖权 体现 排除其 当事人达成仲裁协议,一方起诉未声明有仲裁协议,法院受理后,另一方在首次开庭 司法管 前提交仲裁协议的,应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未 辖权: 对法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当继续审理。 条款 仲裁协议独立存在,不受合同的变更、解除、终止、无效的影响。 【仲裁条款的独立性】 仲裁 1、当事人订立仲裁协议后合并、 分立,仲裁协议对其权利义务的继受人有效, 另有约定的除外; 条款 2、当事人订立仲裁协议后死亡,仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务的继承人有效,另 效力 有约定的除外; 的 3、债权债务全部或者部分转让的,仲裁协议对受让人有效,但当事人另有约定、在受让债权 扩张 债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。 1、仲裁协议约定的仲裁机构所在地中院; 法院 2、约定仲裁机构不明确为仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中院; 裁定 3、涉外仲裁协议的效力的确认:仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签 订地、申请人住所地、被申请人住所地中级法院。 效力 确认 法院的确认权优先 机关 仲裁 的 当事人对仲裁协议效力有异议,可请求仲裁委决定或法院裁定。一方请求仲裁 确认 委员 委决定,另一方请求法院裁定的,由法院裁定,但是如果仲裁机构先于法院接 会决 受申请并已作出决定,法院不予受理;如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定, 定 法院应予受理,同时通知仲裁委中止仲裁。 时间 仲裁庭首次开庭前提出。

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1、以口头方式订立的仲裁协议无效; 2、约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围,仲裁协议无效; 3、无、限制民事行为能力人订立的仲裁协议无效; 无效 4、一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的,该协议无效; 仲裁 5、仲裁协议对仲栽事项没有约定或约定不明确,或者仲裁协议对仲裁委员会没有约定 协议 或者约定不明确,当事人对此又达不成协议的,仲裁协议无效; 的无 6、约定或裁或审的仲裁协议无效,但如符合管辖协议的条件,管辖协议有效。 效与 1、该纠纷已经裁决(NB:哪怕该裁决后来被裁决被撤销、不予执行) ; 失效 2、当事人协议放弃已经签订的仲裁协议,使该仲裁协议失效; (明示放弃、明示或者 失效 默示变更纠纷解决方式) ; 3、期限届满; (若当事人约定了仲裁协议有效期,超过该期限,仲裁协议失效) 。 后果 对当事人、法院、仲裁委员会 第三章 仲裁程序 仲裁 1、当事人向仲裁委员会递交书面申请; 【注意】仲裁委无权裁定是否采取保全措施, 中的 2、仲裁委员会应当将当事人的申请按照民诉法规定提交法院(国内仲裁基层法院,涉外仲裁 保全 中级法院) ; 【注意】仲裁中唯一的一个基层法院 和 【注意】仲裁只能依当事人申请进行保全或证据保全,不存在职权保全的问题 证据 3、法院依照民诉法规定进行审査,并且裁定是否保全; 保全 (NB:对该裁定可依照民诉法规定复议一次,复议不停止裁定执行。 ) 仲裁庭的 独任仲裁还是由三名仲栽员合议仲裁: 由当事人约定; 当事人没在指定期限内约定 组成形式 的,由仲裁委主任指定。 仲裁 1、当事人各自选定或各自委托主任指定一名仲裁员,第三名仲裁员 庭的 仲裁庭的 合议仲裁庭 (即首席仲裁员)由当事人共同选定或者共同委托主任指定; 组成 2、当事人规定期间没有选定的,由主任指定。 组成 独任庭 当事人共同选定或共同委托主任指定。 回避对象 仲裁员 1、是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属; 2、与本案有利害关系; 回避理由 3、与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的; 4、私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人请客送礼的。 仲裁 员的 回避方式 自行回避、申请回避; 回避 仲裁员←主任 回避决定 当兵的当官的决定,当官的集体决定。 主任←仲裁委员会 重新选定或者指定仲裁员; 回避后果 当事人可申请或仲裁庭自行决定;最终由仲裁庭决定仲裁程序是否重新进行; 【注意】与诉讼相区别,诉讼不用重新进行。 仲裁 1、开庭审理为原则,当事人协议不开庭的可以书面审理; 审理 2、不公开审理为原则,当事人协议公开的,可以公开,但涉及国家秘密的除外; 方式 【总结】仲裁以不公开但开庭审理为原则 撤回申请 撤回后反悔的可以依据仲裁协议重新仲栽(原仲裁协议依然有效) 。 撤回 申请 1、申请人经书面通知,无正当理由不到庭; 视为撤回申请 缺席 2、未经仲裁庭许可中途退庭的。 裁决 缺席裁决 被申请人经书面通知,无正当理由不到庭或未经许可中途退庭的。 达成和解协议 1、请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书; 后的处理 2、撤回仲裁申请。 和解 撤回申请后 可以根据(原)仲裁协议申请仲裁。 反悔的

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仲裁庭在作出裁决前,可先行调解;当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解; 【注意】仲裁庭不能依职权主动调解 调解 达成调解协议 应当制作调解书或者根据协议制作裁决书 后的处理 【注意】不能根据调解协议制作判决书。 调解书的生效 当事人签收后。 少数服从多数为原则,形不成多数意见按首席仲裁员意见作出。 裁决的作出 (不同意见可以记入笔录) 内容:仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用负担、裁决日期; 裁决书 签名: 裁决书由仲裁员签名, 对裁决持不同意见的仲裁员可以签名, 也可不签。 补证理由 文字错误;计算错误;已裁决,但裁决书遗漏的事项。 裁决 1、当事人收到裁决书日起 30 日内申请补正; 2、 仲裁庭自行补正; 裁决书的补正 补证方式 【注意】如果裁决错误或漏载事项等实质性错误,是不能通过补 正的方式纠正。 1、裁决自作出之日起生效; 裁决书的效力 2、当事人不得就已经裁决的事项再行申请仲裁,也不得起诉; 3、仲裁裁决具有强制执行力。 第四章 司法与仲裁 1、司法对仲裁的支持——仲裁裁决的执行 1、当事人申请; 执行条件 2、向有管辖权法院提出:被执行人住所地或被执行财产所在地的中级法院; 3、法定期间内提出申请:两年(同民诉,可中止、中断) 。 中止执行 一方申请执行裁决,另一方申请撤销裁决的,裁定中止执行。 2、司法对仲裁的监督——撤销仲裁裁决(仲裁调解书不能撤销) 依职权撤销 法院认定该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。 仲裁裁决 主体 当事人(仲裁申请人、被申请人) ; 【注意】仲裁委不能申请撤销自己作出的仲裁裁决; 时间 6 个月内 管辖 仲裁委员会所在地中级法院,应当组成合议庭审理。 权 【注意】应当组成合议庭审理≠适用普通程序审理。 1、没有仲裁协议的; 2、裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的; 程序违法 3、仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的; 法定 4、裁决所依据的证据是伪造的; 证据违法 事由 5、对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的; 依申 6、仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的; 仲裁员违法 请撤 销仲 【注意】证据不足、适用法律错误不是撤销仲裁裁决的法定理由; 裁裁 审限 受理撤销申请之日起 2 个月 决 无撤销 裁定驳回撤销仲裁裁决申请; 情形 (该裁定不能上诉,驳回后,原仲裁裁决具有执行力) 撤销仲裁裁决(可以部分撤销可分的超裁部分) 1、仲裁裁决所根据的证据是伪造的; 审查 情形 2、对方当事人隐瞒足以影响公正裁决的证据。 结果 有撤销 通知 1、通知仲裁庭重新仲裁后,法院应当裁定中止撤销程序; 情形 重新 2、法院应当在的通知中说明重新仲裁的理由; 仲裁 注意 3、由仲裁庭决定是否采纳该通知,如仲裁庭拒绝重新仲裁,法 院应当恢复撤销程序; 4、重新仲裁无需重新组成仲裁庭。 撤销仲裁裁决的后果 当事人可以起诉或者重新达成仲裁协议仲裁。

3、司法对仲裁的监督——裁定不予执行 情形 与撤销仲裁裁决情形一致。 管辖法院 受理执行申请的法院。 1、当事人请求不予执行仲裁调解书; 不予支持不 2、当事人请求不予执行根据和解协议制作的裁决书; 予执行申请 3、当事人向法院申请撤销仲裁裁决被驳回后,又以同样理由提出不予执行的; 的情况 (理由只能用一次) 不予执行 对不予执行仲裁裁决裁定书不能救济, 当事人可以重新达成仲裁协议仲裁, 也可以起诉; 的后果 (理由同撤销仲裁裁决,不再赘述; ) 4、涉外仲裁裁决的撤销与不予执行 1、当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的; 撤销或不予执行涉 2、被申请人没有得到指定仲裁量或者进行仲裁程序的通知,或由于其他不属于 外仲裁裁决的情形 被申请人负责的; 只有程序问题,实 3、仲裁庭的组成或者伸裁的程序与仲裁规则不符的; 体问题不是撤销或 4、裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。法院认为执行 不予执行涉外仲裁 该裁决违背社会公共利益的,裁定不予执行。 裁决的理由; 5、民事诉讼和仲裁的比较 民事诉讼 民事仲裁 仅限平等主体之间的合同纠纷和其他财产权 主管 可解决各类民事纠纷 益纠纷 基本 制度 1、法院可以依职权收集证据,仲裁庭也可以自行收集证据; 证据 2、法院和仲裁庭都可以启动鉴定程序,且都可以指定鉴定机构。 审判制度 两审终审,但有例外 全部一裁终局 独任仲裁还是由三名仲裁员合议仲裁由当事 适用合议庭还是独任庭,法律规定,当 审判组织 人约定;当事人没在指定期限内约定的,由仲 事人不能约定。 裁委主任指定。 一审必须开庭审理; 二审原则开庭审理, 开庭审理为原则, 当事人协议不开庭的可以书 无新证据和事实, 合议庭可以书面审理。 面审理。 1、原则:除法律另有规定外,民事案件 审判方式 的审理过程和判决结果向社会公开; 不公开审理为原则,当事人协议公开的,可以 2、例外:法定不公开:涉及国家秘密、 公开但涉及国家秘密的除外。 个人隐私;申请不公开:离婚案件,涉 及商业秘密。 1、仲裁程序前,可申请法院保全; 2、进入仲裁程序后,当事人向伸裁委员会递 1、诉前可申请保全; 交书面申请, 仲裁委员会应当将当事人的申请 保全 2、 诉中可申请保全, 法院也可依职权保 提交法院,法院依照民诉法规定进行审査,并 全。 且裁定是否保全; 【不是伸裁庭直接交给法院】 3、伸裁委员会不可依职权保全。 当事人可申请或仲裁庭自行决定已经进行的 回避后果 诉讼程序不用重新进行 仲裁程序是否重新进行; 最终由仲裁庭决定仲 裁程序是否重新进行。 1、 原告经传票传唤通知, 无正当理由不 到庭; 1、申请人经书面通知,无正当理由不到庭; 视为 2、未经仲裁庭许可中途退庭的; 2、未经仲裁庭许可中途退庭的。 撤回 3、通知后仍不缴纳诉讼费的。 申请 撤回后反悔的可以依据仲裁协议重新仲裁, 原 后果 仍可起诉 仲裁协议依然有效。

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缺席裁判 达成和解 协议后的 结案方式 调解

裁决

1、对象:非必须到庭的被告、无独三、 反诉被告、申请撤诉未获批准的原告; 2、事由:经传票传唤,无正当理由不到 庭或未经许可中途退庭的。 1、请求根据和解协议制作调解书 (不能 制作判决书) ,不可再以此起诉; 2、申请撤诉,可再审。 1、 原则上应当制作调解书, 不能根据调 解协议制作判决书; 2、有法定和约定不制作调解书的情形, 在调解协议上签名盖章即发生效力 少数服从多数为原则, 形不成多数意见, 可以由合议庭报请院长决定是否报请审 判委员会讨论决定。 审判员都必须签名

被申请人经书面通知, 无正当理由不到庭或未 经许可中途退庭的。 1、请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书; 2、撤回仲裁申请,一方不履行,另一方可以 根据(原)仲裁协议申请仲裁。 1、达成调解协议后的处理应当制作调解书或 者根据协议制作裁决书; 2、没有仅在“调解协议''上签字就发生效力的 情形。 少数服从多数为原则,形不成多数意见,按首 席仲裁员意见作出 (不同意见可以记入笔录) 。

执行

裁决书由仲裁员签名, 对裁决持不同意见的仲 裁员可以签名,也可不签。 可以上诉、再审。 当事人可以向法院申请撤销仲裁裁决。 当事人申请执行,一审法院和与一审法 当事人申请执行, 被执行人住所地或被执行财 院同级的财产所在地法院有执行管辖。 产所在地中级法院有执行管辖。 当事人可申请不予执行仲裁裁决, 对不予执行 当事人不可以申请不执行生效判决,但 仲裁裁决裁定书不能救济, 可以就原纠纷重新 可以提执行异议。 仲裁或起诉。

第八编 民诉中疑难易混点总结
一、民事判决裁定与决定 项目 民事判决 解决事项 实体性问题 目的 解决民事纠纷 作出时间 审理的最后阶段 作出形式 书面 法律依据 民法等实体法 民事裁定 民事决定 程序性问题 一些特殊问题 推进诉讼进程 清除诉讼障碍 审理阶段和执行阶段 审理阶段和执行阶段 口头或书面 口头或书面 民事诉讼法 民事诉讼法 仅限于不予受理、驳回起诉、管辖权 上诉范围 一审普通案件 异议和驳回破产申请的裁定 均不可上诉 上诉时间 15 天 10 天 适用次数 一次 多次 多次 不服未生效判决可以上诉 1、对于不予受理、驳回起诉管辖权异 【注意】 议和驳回破产申请的裁定可以上诉; 对于回避、罚款、拘 救济次数 1.漏判: (补充判决) ; 2、财产保全和先予执行的裁定可以复 留的决定可以申请复 不同 2.笔误:裁定补正; 议一次(还有执行管辖异议的裁定; 议一次 3.错判: (看是否上诉) 。 对执行行为异议的裁定) 。 二、第三人撤销之诉、执

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